соглашение о конфиденциальности между юридическими лицами на чем основано
Положение о коммерческой тайне между юридическими лицами
Положение о коммерческой тайне между юридическими лицами — документ, с помощью которого регламентируется процесс получения, передачи или обмена секретной информацией. С нюансами его составления вас познакомит наш материал.
Закон № 98-ФЗ в регулировании вопросов неразглашения секретной коммерческой информации между юридическими лицами
В законе «О коммерческой тайне» от 29.07.2004 № 98-ФЗ отсутствует отдельная статья, посвященная вопросам оформления документа о неразглашении сведений, относящихся к коммерческим секретам.
Тем не менее отдельные важные аспекты в нем содержатся: в частности, расшифрованы следующие специфические термины и определения, помогающие сориентироваться в вопросах коммерческой тайны:
1. Обладатель составляющей коммерческую тайну информации (СКТИ) — это лицо:
2. Контрагент — сторона договора гражданско-правового характера, которому обладатель СКТИ передал информацию.
3. Доступ к СКТИ — ознакомление с ней определенных лиц с согласия ее обладателя (или на ином законном основании) при условии сохранения конфиденциальности.
4. Передача СКТИ — передача обладателем зафиксированных на материальном носителе СКТИ на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором (включая условие о принятии контрагентом мер по охране конфиденциальности СКТИ).
5. Разглашение СКТИ — действие или бездействие, в результате которых СКТИ становится известной третьим лицам без согласия их обладателя либо вопреки договору.
Вышеперечисленные термины и определения в указанном контексте применяются юридическими лицами при оформлении документа о неразглашении СКТИ.
Расшифровку разнообразных налоговых и бухгалтерских терминов, аббревиатур и документов вы найдете на нашем портале:
Какие права и обязанности обладателя конфиденциальной информации по закону № 98-ФЗ реализуются при помощи соглашения о неразглашении, заключаемого между организациями?
В ст. 6.1 закона № 98-ФЗ перечислены права обладателя информации: в частности, обладатель имеет право:
Ст. 10 закона № 98-ФЗ предписывает обладателю СКТИ в составе минимально необходимых мер по охране ее конфиденциальности осуществлять регулирование отношений по использованию СКТИ контрагентами на основании гражданско-правовых договоров.
В ст. 14 указанного нормативного акта определена возможность привлечения к ответственности лиц, использующих СКТИ, за нарушение конфиденциальности СКТИ, если принять соответствующие охранные меры потребовал его обладатель. Отказ принять указанные меры дает возможность обладателю СКТИ обратиться в суд за защитой своих прав.
Положения указанных статей необходимо учитывать сторонам документа о неразглашении СКТИ (договора, соглашения, положения) при его оформлении.
Структура документа о неразглашении конфиденциальной коммерческой информации
Учитывая нормативные особенности, о которых было рассказано в предыдущих разделах материала, соглашение (или иной документ) между фирмами о неразглашении СКТИ может иметь следующую структуру:
1. Наименование, дата и место составления документа.
2. Реквизиты сторон соглашения.
3. Предмет соглашения:
4. Права и обязанности сторон (отдельно по каждой стороне).
5. Срок действия соглашения (включая условие о возможности пролонгации и схему ее оформления).
6. Ответственность сторон (об этом подробнее см. в следующих разделах).
7. Особые условия (порядок внесения корректировок в соглашение, алгоритмы урегулирования споров и иные условия).
8. Адреса и не указанные ранее реквизиты сторон.
Как может выглядеть документ о неразглашении секретных коммерческих сведений, заключаемый в рамках трудовых отношений, — см. в материале «Договор с работником о неразглашении коммерческой тайны».
Что по закону грозит контрагенту за нарушение условий соглашения о неразглашении?
Нарушение контрагентом условий соглашения о неразглашении коммерческих секретов означает высокую вероятность негативных последствий для обеих сторон соглашения:
1. Для обладателя СКТИ:
2. Для контрагента-получателя СКТИ:
Что может грозить контрагенту, разгласившему чужие производственные секреты, смотрите в таблице ниже:
Кому грозит наказание
Обязанность возместить убытки, причиненные нарушением исключительного права на производственный секрет (если иная мера ответственности не предусмотрена законом или соглашением)
Лицу, собиравшему СКТИ путем подкупа, хищения документов, угроз или иным незаконным способом
Лицу, незаконно разгласившему или использовавшему СКТИ без ведома и согласия их обладателя
Лицу, причинившему обладателю крупный ущерб незаконным разглашением СКТИ или совершившему разглашение из корыстной заинтересованности
Лицу, причинившему незаконным разглашением тяжкие последствия обладателю СКТИ
Дополнительные условия соглашения о неразглашении
Несмотря на наличие достаточных инструментов в судебной практике и законодательстве, помогающих привлечь к ответственности нарушителей прав на информацию конфиденциального характера, у обладателя СКТИ в этом вопросе возможны трудности. В особенности это касается эффективной защиты секретов производства (ноу-хау).
Доказать в суде факт нарушения прав и законных интересов пострадавшему обладателю СКТИ в отдельных случаях бывает затруднительно (например, определение ВАС РФ от 13.03.2013 по делу № А56-54588/2011).
Помочь в этом вопросе могут дополнительные санкции, предусмотренные документом о неразглашении: его стороны могут предусмотреть, помимо законного наказания, и иные меры штрафного характера (например):
Фактически штрафные санкции должны соответствовать реальным последствиям утечки, разглашения информации или нанесенному ущербу.
Кроме того, у обладателя СКТИ существует возможность доказать вину контрагента за нарушение условий соглашения о неразглашении СКТИ посредством обращения в антимонопольную службу (ФАС РФ).
При возбуждении административного производства по факту обращения (факту недобросовестной конкуренции, связанную с незаконным разглашением СКТИ, — ст. 14.7 закона «О защите конкуренции» от 26.07.2006 № 135-ФЗ) у ФАС имеются значительные полномочия по получению от участников разбирательства документов и доказательств.
Доказанный факт незаконности действий контрагента в таких ситуациях может повлечь следующие санкции:
Кому грозит наказание
От 1/100 до 15/100 размера выручки правонарушителя от реализации товара (работ, услуг), на рынке которого совершено правонарушения, но не менее 100 тыс. руб.
Конкуренту, который ввел в оборот товар с незаконным использованием СКТИ
Когда еще налогоплательщик может быть наказан, узнайте из материалов рубрики «Ответственность и взыскания».
Итоги
Юридические лица могут передавать в одностороннем порядке или обмениваться разнообразной коммерческой информацией, в том числе конфиденциального характера. Чтобы защитить эти сведения от разглашения, между компаниями заключается специальный документ (договор, соглашение, положение) о неразглашении секретной коммерческой информации.
При его оформлении необходимо учитывать требования закона о коммерческой тайне № 98-ФЗ, а также предусмотреть дополнительные меры, позволяющие при наступлении негативных последствий от разглашения информации восполнить потери материального и морального характера.
NDA: Соглашение о неразглашении
Содержание данной статьи проверено и подтверждено:
Хомякова Елена Сергеевна
Что такое соглашение о неразглашении?
Соглашение о неразглашении NDA — договор о неразглашении конфиденциальной информации, материалов и других сведений. На английском языке называется «Non Disclosure Agreement». Договор заключается между двумя сторонами, без права доступа к данным третей стороны.
Функции и задачи договора
Соглашение, устанавливающее особый порядок обращения с конфиденциальной информацией, требуется для решения таких задач:
Главное в NDA — защита бизнеса от убытков и рисков, вследствие разглашения ценной для компании информации.
Принимающая сторона обязуется соблюдать и выполнять правила договора: получать информацию, без огласки хранить конфиденциальную информацию, использовать ее по назначению.
Лицо, получившее доступ к данным и не исполнившее обязательств по договору привлекается к ответственности по закону РФ. Со стороны владельца принимаются меры: взыскание и возмещение убытков за причиненный вред бизнесу.
Между участниками NDA складываются следующие отношения:
Предметом Non Disclosure Agreement предусмотрены два разных понятия, разница которых приведена в Таблице 1:
Таблица 1. «Отличие предметов в договоре NDA»
Источники, регулирующие нормы
Ответственность за нарушение
Указом Президента РФ № 188;
Актами, перечнями сотрудников, должностными инструкциями, подписанными ведомостями с соответствующим штемпелем.
Приказом ФНС РФ от 12.12.2006 N САЭ-3-13/848@ «О приеме, первичной обработке и хранении налоговых деклараций и бухгалтерской отчетности в электронном виде».
Кто может заключить NDA?
Соглашение о неразглашении информации используется во многих сферах:
Non Disclosure Agreement предусматривался для работы с коммерческой и частной недвижимостью. Участники соглашения, в соответствие с его правилами, не имели права разглашать информацию о стоимости объектов недвижимости, метраже площадей и иную важную информацию.
Позже NDA документ нашел применение в других сферах: например, при разработке компьютерных программ. Стороны, подписавшие положение, брали на себя обязательство о неразглашении персональных данных, исходных файлов, листингов. Данные об интеллектуальной собственности не подлежали раскрытию в любой форме (письменной, устной).
Форма и структура соглашения о неразглашении
Законодательством Российской Федерации форма и структура соглашение неразглашение информации не регулируется. Договор о неразглашении информации составляется физическим или юридическим лицом в свободной форме. Согласие о неразглашении персональных данных образец с подробным содержанием можно скачать здесь.
Договор конфиденциальности имеет название, место и дату заключения. Шапка соглашения неразглашения информации оформляется по стандарту. В ней указываются сведения о принимающей и раскрывающей стороне.
Далее прописывается графа о совместном заключении соглашение о неразглашении. Подробное содержание и вид соглашения описаны в Таблице 2 «Содержание NDA»:
Таблица 2. Содержание NDA
Содержание договора конфиденциальности (разделы)
В графе «Предмет договора» указывается информация, составляющая коммерческую тайну. Допускается ссылка на отдельное приложение.
Договор о неразглашении персональных данных разрешается включать в гражданско-правовые документы в качестве раздела или подписать как отдельное соглашение неразглашении конфиденциальной информации.
Ответственность за разглашение конфиденциальной информации компании
NDA соглашение о конфиденциальности — правовой инструмент для защиты от утечки секретных сведений. Компания, работающая в режиме коммерческой тайны и составившая NDA с сотрудниками, оберегает сведения, составляющие коммерческую тайну.
Разглашение работником
Правовые последствия для работников следующие:
В некоторых ситуациях нарушение соглашения неразглашении конфиденциальных сведений попадает под ст.14.33 КоАП РФ («Недобросовестная конкуренция») или ст. 178 УК РФ («Ограничение конкуренции»).
Последствия разглашения коммерческой тайны акционером
Если документ о неразглашении был нарушен участником общества акционеров:
Справка! Режим коммерческой тайны невозможно использовать в суде в качестве доказательств (ст. 64 АПК РФ – 3 часть и ст. 55 ГПК РФ – 2 часть), если в отношении передаваемой информации не соблюдены все необходимые меры, предусмотренные Законом о коммерческой тайне.
Разглашение контрагентом
Правовая ответственность за разглашение конфиденциальных сведений контрагентом следующая:
Судебная практика
Несколько лет назад в России NDA соглашение скептически рассматривалось судами. Юристы и его владельцы не воспринимали соглашение конфиденциальности всерьез. Такая оценка возникла в отсутствии судебной практики с комментариями. В образцах NDA были ошибки. Деловые отношения заверялись без соответствующих актов и установления размера штрафа.
Со временем ситуация изменилась. Судебная практика по ведению гражданских дел доказала факт работоспособности документа.
Пример 1:
Дело № А56-92673/2016 по интеллектуальным правам (Источник: информационно-правовой портал Гарант.ру). По материалу вынесено положительное определение от 31.10.2018 № С01-843/2018 в пользу ООО «ВИАКАРД».
Обстоятельства: заказчик по договору процессинга нарушил исключительное право исполнителя на применение системы базы данных программы для ЭВМ.
Между истцом и ответчиком был заключен:
Решение: Тринадцатым арбитражным судом с ответчика (ООО «Терминал Сервис») была взыскана задолженность, убытки и штраф в общем размере 42496557,69 руб.
Пример 2:
Дело 33-23/2018 (33-7743/2017) от 13 июня 2018 г. (Источник: КонсультантПлюс) является еще одним доказательством работоспособности NDA в России.
Обстоятельства: между банком (истец) и сотрудником (ответчик) был заключен трудовой договор и дополнительное соглашение неразглашении. При исполнении трудовых обязанностей, истец совершил противоправные действия. Он произвел конверсионные операции по иностранным валютам в ущерб акционерному обществу.
Решение: Судебная коллегия вынесла апелляционное решение. В нем определен размер взыскиваемого ущерба с ответчика: 4647412 руб и расходы по уплате государственной пошлины: 31437, 06 руб.
Как правильно составить NDA с юридической точки зрения?
Договор о неразглашении нужно составлять в письменной форме. Правильно составленный договор дает возможность безопасно передавать тайную информацию другим лицам на принятие и хранение.
Рекомендации по составлению договора:
Практические рекомендации при подписании NDA
Соглашение о неразглашении составляется между фирмой и частным лицом, между компаниями или партнерами. Ответственность за распространение данных, не подлежащих огласке, согласно NDA между физическими лицами, распространяется на сжатый круг участников.
NDA соглашение должно содержать полный список условий, регулирующих порядок действий при спорах. Сроки уведомления сторон об изменении положений, данные об ответственных лицах (от каждой стороны).
Дополнительное соглашение о неразглашении персональных данных к трудовому договору содержит данные об ответственных лицах, несущих расходы по спорным вопросам.
Как придать юридическую силу соглашению о неразглашении конфиденциальной информации?
Такое соглашение не будет работать, если обладатель информации не установит режим коммерческой тайны
При заключении сделки с партнером или трудового договора с сотрудником вам бы хотелось избежать несанкционированного распространения передаваемых ему сведений? Ответ на этот вопрос очевиден, ведь разглашение конфиденциальной информации может нанести серьезный ущерб ее первоначальному владельцу. Считается, что защитить от таких последствий сможет соглашение – non-disclosure agreement (NDA). Но так ли это на самом деле?
Что такое NDA?
NDA – это соглашение о неразглашении конфиденциальной информации, которое заключается ее обладателем с теми, кому эта информация передается, в целях недопущения ее последующего распространения. Такой вид соглашений был заимствован из англо-саксонской системы права и не нашел отражения в отечественном гражданском законодательстве. Следовательно, речь идет о непоименованном договоре.
Почему соглашение о неразглашении информации само по себе не работает и как ему придать юридическую силу?
В п. 2 ст. 421 ГК РФ закреплен принцип свободы договора, потому заключение NDA не запрещено. Но имеет ли это соглашение юридическую силу? В действительности оно само по себе не работает. NDA имеет юридическую силу только в случае, если обладатель конфиденциальной информации установил режим коммерческой тайны.
Согласно подп. 7 п. 3 ст. 2 Закона об информации лицо, получившее доступ к конфиденциальной информации, обязуется не передавать ее третьим лицам без согласия ее обладателя. Условия отнесения информации к сведениям, составляющим тайну, устанавливаются законами (ч. 4 ст. 9 Закона об информации). И этот момент является ключевым.
Обратимся к Закону о коммерческой тайне. Пункт 1 ст. 10 этого закона содержит обязательные требования к установлению режима коммерческой тайны:
1) определение перечня информации, составляющей коммерческую тайну;
2) установление порядка обращения с такой информацией и контроля за его соблюдением;
3) ведение учета лиц, получивших доступ к коммерческой тайне, а также лиц, которым она была передана;
4) внесение в трудовые договоры с работниками и в договоры с контрагентами условий, регулирующих обращение с коммерческой тайной;
5) нанесение на материальные носители коммерческой тайны (или включение в состав реквизитов документов) грифа «Коммерческая тайна» с указанием обладателя такой информации.
Первые два требования подразумевают принятие соответствующего локального нормативного акта, закрепляющего необходимые сведения; третье – наличие системы фиксации и регистрации.
В ст. 11 Закона о коммерческой тайне закреплена обязанность работодателя ознакомить под расписку работника с перечнем информации, составляющей коммерческую тайну, с установленным режимом коммерческой тайны и мерами ответственности за его нарушение. Также работодатель обязан создать работнику необходимые условия для соблюдения режима коммерческой тайны.
Соответственно, помимо заключения NDA с партнером или сотрудником, обладатель информации должен выполнить весь перечень требований, установленных законом. В противном случае он не сможет рассчитывать на поддержку со стороны государства.
Что говорят суды?
1. В Постановлении от 3 июля 2015 г. по делу № А56-72074/2014 Тринадцатый арбитражный апелляционный суд отметил, что если в отношении предмета договора установлена коммерческая тайна, то должны быть соблюдены требования ст. 10 Закона о коммерческой тайне. Из материалов дела следует, что стороны заключили NDA, но требования указанной статьи были проигнорированы полностью. Как следствие – неприменимость режима защиты конфиденциальной информации к предмету соглашения.
Аналогичная ситуация отражена в Постановлении Суда по интеллектуальным правам от 16 ноября 2017 г. № С01-922/2017 по делу № А33-28905/2016. СИП поддержал выводы судов первой и апелляционной инстанций о неприменимости к сведениям режима коммерческой тайны, поскольку не были приняты меры, установленные ст. 10 Закона о коммерческой тайне.
2. Отдельно стоит обратить внимание на Апелляционное определение Судебной коллегии по гражданским делам Московского городского суда от 24 июня 2019 г. по делу № 33-26791/2019, которое посвящено трудовым отношениям. Согласно материалам дела, организация обратилась в суд с иском к работнику о взыскании денежных средств за нарушение NDA. Суд в удовлетворении требований отказал. Мотивировал это решение он тем, что ст. 238 ТК РФ содержит положения, устанавливающие материальную ответственность работника за ущерб, причиненный работодателю, но эта норма не предусматривает ответственность за разглашение конфиденциальной информации в виде штрафа. Дополнительные условия трудового договора, ухудшающие положение работника по сравнению с установленным трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, не допускаются. В связи с этим включение в трудовой договор условия о взыскании штрафа за нарушение NDA противоречит трудовому законодательству и применению не подлежит.
Таким образом, заключение NDA в рамках трудовых отношений ограничивается нормами трудового права в силу зависимого положения работника и принципа преимущества слабой стороны.
3. Далее рассмотрим спор о форме внутренних документов, посредством которых вводится режим коммерческой тайны, на примере Решения Тихвинского городского суда Ленинградской области от 15 августа 2019 г. по делу № 2-586/2019. Суд отклонил довод о том, что в организации не был установлен режим коммерческой тайны, поскольку отсутствовал единый локальный акт. По его мнению, указания на режим коммерческой тайны в отдельных локальных актах работодателя и включения условий о таком режиме в трудовой договор достаточно для возложения на работника ответственности за разглашение конфиденциальной информации. Иными словами, в наличии единого документа нет необходимости, поскольку закон такого требования не содержит.
4. Судами также был рассмотрен вопрос о том, как соотносится режим коммерческой тайны с возможностью реализации корпоративного контроля участниками обществ.
В Решении Арбитражного суда Ставропольского края от 6 марта 2018 г. по делу № А63-23435/2017 была дана правовая оценка следующей ситуации: общество при предоставлении документов потребовало от участника подписать NDA, но он отказался. Общество обратилось с иском в суд об обязании участника заключить соответствующее соглашение. Однако суд напомнил обществу о принципе свободы договора и отсутствии обязанности у участника подписывать NDA.
Решение Арбитражного суда Ростовской области от 25 июня 2020 г. по делу № А53-35232/2019 примечательно выводом о том, что даже установление порядка оборота информации, отнесенной обществом к конфиденциальной, не является препятствием для предоставления ее участнику в целях реализации корпоративного контроля над деятельностью общества, учитывая, что законом предусмотрена обязанность участника не разглашать конфиденциальную информацию (п. 2 ст. 67, п. 4 ст. 65.2 ГК РФ) и общество имеет право потребовать выдачи соответствующей расписки от участника (п. 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 г. № 14).
Обобщая вышесказанное, можно сделать вывод о том, что процедура введения режима коммерческой тайны установлена законом, требования имеют императивный характер. Кроме того, существуют ограничения для трудовых и корпоративных отношений, сужающие сферу применения NDA. Тем не менее в крупных корпорациях, в том числе российских, принято подписывать NDA. Считается, что заключение такого соглашения оказывает дисциплинирующее воздействие на стороны. Наличие психологического фактора не исключено, однако ценность любого соглашения заключается в его юридической силе. А придать ее NDA удастся только в случае соблюдения всех законодательных требований.
Как защититься с НДА
НДА — противоречивый документ: с одной стороны, компания может запретить разглашать информацию о ней, а с другой — есть правило публичности. Мы разобрались и вместе с юристом Владимиром Беляевым подготовили для вас шаблон НДА.
Пример НДА
НДА — это договор о неразглашении информации. Он называется «НДА» из-за кальки с английского «Non disclosure agreement» → NDA. На русском языке правильней говорить «ДНИ», но так никто не говорит.
НДА могут подписать любые компании, индивидуальные предприниматели и физлица. Ограничений нет.
«Витрина» продает торговое оборудование. Чтобы привлечь клиентов, она запускает рекламную кампанию и теперь выбирает рекламное агентство через тендер.
Для тендера она передает агентствам сведения о клиентах, ценах на услуги и конкурентах. Чтобы сведения не оказались у конкурентов, «Витрина» подписывает НДА с каждым участником тендера. Ее договор может быть таким:
Зачем нужен НДА
НДА — это способ защитить секреты, но он не единственный. Почти во всех договорах на услуги или поставку есть фраза, типа:
Информация, которую Сторона 1 передала Стороне 2 для выполнения заказа, считается конфиденциальной и не подлежит разглашению.
Такая фраза запрещает разглашать конфиденциальные сведения. Если агентство подписало договор на размещение рекламы, а потом передало клиентскую базу конкурентам, агентство нарушило обязательство. Можно подать в суд, даже если нет отдельного договора о неразглашении информации.
НДА понадобится, если договора на услуги еще нет, а передать конфиденциальные сведения надо:
«Витрина» встречается с рекламным агентством, чтобы обсудить тендер. Для тендера агентство готовит предложение, а для него надо узнать много фактов. Например, как «Витрина» себя рекламировала, что сработало и почему, кто ее клиенты, почему они выбирают «Витрину».
«Витрина» готова рассказать, но боится, что сведения получит конкурент, поэтому до встречи подписывает НДА с агентством. Даже если агентство не выиграет тендер, оно всё равно не вправе рассказывать о «Витрине».
НДА подходит для встреч с потенциальными сотрудниками.
«Витрина» ищет нового коммерческого директора. Чтобы выбрать правильного, собственник встречается с кандидатами, рассказывает об объемах продаж, проблемах в компании и слушает идеи кандидата.
Просто так раскрывать продажи собственник не хочет, поэтому перед собеседованием просит подписать НДА потенциального сотрудника. С НДА не страшно рассказывать о продажах, хоть двум кандидатам, хоть двадцати.
Кажется, необязательно подписывать договор, достаточно попросить устно — все взрослые люди, и понимают, что нельзя выдавать секреты чужой компании. На практике это не всегда работает.
«Витрина» встретилась с рекламным агентством и рассказала о маркетинговой стратегии, клиентах и услугах.
Один из сотрудников агентства, который был на встрече, написал в фейсбуке восторженный пост. Типа: «Был на встрече с главным маркетологом „Витрины“, они провели такую супер-акцию, организовали вот так, такие необычные штуки использовали».
Оказывается, «Витрина» не хотела рассказывать об акции, тем более в соцсетях. Сотрудник не понял, что это тоже секрет и случайно его выдал. Хотя думал, что хвалит клиента.
НДА помогает договориться между собой: что считать секретом, как долго его нельзя рассказывать и в каком случае можно.
НДА не защищает от намеренного обмана. Если агентство решило передать конкуренту базу клиентов, оно всё равно это сделает, подпись на договоре не остановит. Зато НДА защищает от передачи секретов по глупости и неосторожности.
Кто обязан хранить секрет
Чаще всего НДА — это несимметричный договор: одна сторона передает информацию, а другая принимает. Но так делать необязательно.
Если на встрече агентство тоже рассказывает что-то секретное, в НДА можно добавить обязательства для «Витрины». Получается, «Витрина» и агентство обязаны хранить секреты друг друга. В шаблоне договора как раз описали обязанности двух сторон, посмотрите, что можно написать.
Что нельзя разглашать
Некоторые путают НДА и коммерческую тайну, поэтому думают, что у НДА есть ограничения.
НДА — это не то же самое, что коммерческая тайна. Коммерческая тайна — это термин, о нем рассказывает Гражданский кодекс и 98 ФЗ.
Если компания подписывает договор о коммерческой тайне, такой тайной не может стать, например: «сведения о численности, составе работников, системе оплаты труда, условиях труда, наличии свободных рабочих мест».
Для НДА нет отдельного закона, поэтому нет документа с ограничениями. Секретом можно назвать что угодно — количество клиентов, стоимость услуг, зарплату главбуха. Или написать: «Нельзя передавать концепцию, техническое задание и требования к проекту в виде электронных файлов».
Если дело дойдет до суда, скорее всего, для НДА будет действовать правило публичности.
«Витрина» написала в НДА, что нельзя разглашать негативные сведения о ее работе с поставщиками. Сотрудник агентства увидел судебное решение на сайте «Картотека арбитражных дел», и опубликовал его у себя в фейсбуке. Типа: «Вот какие есть компании, с ними то и дело судятся».
Если «Витрина» подаст в суд из-за нарушения НДА, скорее всего, суд встанет на сторону агентства. Судебное решение опубликовано в открытом доступе, его может получить любой, значит, это не секрет.
Нельзя заранее нельзя предугадать решение суда, но лучше не рассчитывать, что публичную информацию получится сделать секретной.
В каком случае можно рассказывать
Если подписываете договор с подрядчиком, возможно, для заказа ему придется передать часть сведений кому-то еще. Например, агентство готовит фирменный стиль для «Витрины», своего илллюстратора нет, и они приглашают фрилансера. Чтобы законно рассказать иллюстратору о «Витрине», агентство пишет в НДА:
Сведения можно передавать, если подрядчики Стороны-2 подписали соглашение о неразглашении.
Такая фраза значит, что агентство вправе передать сведения о «Витрине» иллюстратору, если он подпишет НДА.
Как долго хранить секрет
Для секрета подходит любой срок, хоть три дня, хоть три года. Чтобы не было сюрпризов, это срок лучше сразу показать тому, с кем подписываете НДА. Иначе подрядчик может решить, что речь о годе, а вы просите десять лет.
Штраф
Нет закона, который говорит, что делать с нарушителем НДА. Поэтому есть несколько вариантов:
прописать неустойку, например, 100 000 рублей за один факт разглашения;
возмещение убытков в полном объеме или только реального ущерба;
неустойку и возмещение убытков.
В НДА можно написать:
«Ответственность Стороны-2 ограничена реальным ущербом».
Если агентство передает сведения о продажах конкуренту «Витрине» и «Витрина» лишится заказа на миллион рублей, есть шанс отсудить миллион у агентства.
В любом случае, сам факт ущерба, его причину и размер ущерба придется доказывать в суде. Даже если оценить ущерб в сто рублей.
Кто подписывает НДА
НДА вправе подписать физлица и представители компаний.
Шаблон и комментарии:
На собеседовании встречается гендиректор «Витрины» и кандидат на должность коммерческого директора. НДА могут подписать директор и кандидат как физлица.
На встрече о тендере — маркетолог «Витрины» и маркетолог рекламного агентства. Они обсуждают бюджет и стратегию компаний, поэтому НДА могут подписать «Витрина» и агентство.
Если НДА подписывают представители компании, обязательство не разглашать информацию распространяется на всех штатных сотрудников этой компании. Маркетолог агентства рассказал секретарю о продажах, а секретарь рассказал другу в баре — агентство нарушило НДА.
Чтобы избежать рисков, в НДА можно написать сотрудников, которые слышали секреты и дали обещание их не разглашать или подписать НДА от имени физлиц — участников встречи. Тогда за нарушение обещания будут отвечать конкретные сотрудники, а не вся компания сразу.
Короче
Когда использовать
Можно на встречах, если договора об услугах нет, а рассказать секрет надо
Можно на встречах, если договора об услугах нет, а рассказать секрет надо
Что писать
Кто обязан хранить сведения: одна сторона или все
Что считается секретом
Какой штраф за разглашение
3 ГОДА
можно попросить партнера хранить ваши секреты