спецификация не соответствует техническому заданию что главнее
Какие ошибки в ТЗ можно исправить на разных стадиях закупки
Откуда берутся ошибки в техзаданиях
Ошибки чаще всего случаются, когда заказчики используют открытые источники:
сайты интернет-магазинов или сайты производителей. Например, на сайте указаны
одни характеристики оборудования, а в паспорте изделия — другие. В результате
в ТЗ описан объект, который не существует, не производится, не распространяется
в России. Другого рода ошибки — опечатки, арифметические, технические
ошибки — чаще возникают из-за человеческого фактора. Если заказчики,
например, принимают помощь поставщиков при подготовке ТЗ.
Смотрите на рисунке, что делать на каждой стадии закупки, если в ТЗ обнаружили
ошибку или печатку.
Этап подачи заявок. Если ошибку в ТЗ нашли на этапе подачи заявок, ее можно
исправить. Чаще всего заказчики находят свои же ошибки после разбора запросов
разъяснений от участников закупки. Участник направляет вам запрос
на разъяснения, если ему что-то непонятно в документации. Игнорировать запросы
нельзя, составлять формальные ответы тоже — рискуете получить жалобу.
Вы должны принять решение, что делать с ошибкой в техзадании на всех этапах
закупки — внести правки в ТЗ самостоятельно, внести правки по предписанию или
Совет 1. Если вы укладываетесь в сроки, а ошибка несущественная, внесите правку в ТЗ. Допустим, в вашем техзадании есть грамматические ошибки. На этапе подачи заявок их исправить легко, поэтому внесите правку если ошибки заметили. Но если срок подачи заявки истек, лучше не трогать ошибки, которые не влияют на смысл контракта. Это может стать формальным поводом участнику подать на вас жалобу.
Совет 2. Если на этапе подачи заявок вы обнаружили, что ошибка очень серьезная и изменения в документацию ничего не исправят, — закупку можете отменить. Отменить закупку вы вправе не позднее, чем за пять дней до окончания срока подачи заявок, а вот
запрос предложений отменять вообще нельзя. Если сроки, когда можно изменить или отменить закупку уже прошли — подайте в контрольный орган саможалобу.
Саможалоба — это когда вы признаете свою ошибку и просите контрольный орган выдать вам предписание. По предписанию вы сможете внести изменения или отменить закупку даже после того, как сроки прошли. Аналогичную роль может сыграть и жалоба участника. События будут развиваться так: участник подает заявку, где дает правильное описание товара с его реальными характеристиками. Характеристики соответствуют действительности, но не соответствуют вашему ТЗ с ошибкой. Параллельно участник подает жалобу в УФАС на содержание документации. На заседании в УФАС вы признаете, что ошиблись в техническом задании. Контрольный орган может вынести предписание исправить ошибку и внести изменения в контракт при его заключении.
Этап рассмотрения заявок. Когда рассматриваете заявки, исправить ошибку без
прямого предписания уже не выйдет. Но и если ее оставить, эта ошибка приведет
к неверному контракту. Использовать на этапе оценки саможалобу опасно. Если
не рассматривать саможалобу как вариант решения и штраф для вас неприемлем,
рассмотрите два других сценария действия.
Сценарий первый — закупка не состоялась. Если все участники подали заявки без ошибок, а у вас сохранилось неверное техзадание — отклоняйте все заявки и признавайте закупку несостоявшейся. Кто-то из участников наверняка пожалуется, но время для обжалования документации уже прошло. А вы сможете провести новую закупку с корректным ТЗ.
Сценарий второй — ошибка в ТЗ переехала в контракт. Если есть участники, которые подали свои заявки в полном соответствии с дефектным техзаданием — вы можете допустить заявки, но все ваши недочеты автоматически попадут в контракт. Потому что контракт заключают на условиях документации и данных из заявки победителя. И тогда исправить его будет практически невозможно, ведь контракт заключают на условиях документации и заявки.
Этап заключения контракта. Ошибку, которую обнаружили при заключении
контракта, сложно исправить, в этом ее опасность. Но и в такой ситуации есть три
варианта решения. Один из них потребует творческого подхода, потому что
придется обосновать улучшенные характеристики.
Вариант 1. Заключить и расторгнуть контракт. Вы заключаете контракт в соответствии с вашим ошибочным ТЗ и заявкой победителя, такой же ошибочной, как и ваше ТЗ. А потом расторгаете контракт по соглашению сторон. Если ошибка относится ко всему объему контракта, контракт придется расторгать полностью. Это безопасный с юридической точки зрения способ, но не всегда оптимальный с точки зрения ваших потребностей.
Вариант 2. Заключить и частично исполнить контракт. Если ошибка затрагивает одну из многих позиций лота, можно исполнить контракт только в его корректной части. После исполнения и оплаты корректной части, расторгните контракт по соглашению. А недопоставленные товары купите по прямому контракту, например, в рамках малых закупок по п.4 ст 93.
Например, у вас контракт на поставку энергосберегающих ламп разных типов. Ошибку в ТЗ допустили в отношении лампы типа 1. Это выяснилось на стадии заключения контракта. В спецификации указано: — Лампа тип 1 — 100 шт. на общую сумму 78 тыс. руб. — Лампа тип 2 — 100 шт. на общую сумму 123 тыс. руб. — Лампа тип 3 — 100 шт. на общую сумму 89 тыс. руб.
Заключите контракт на условиях технического задания и заявки победителя закупки. Исполните контракт в части поставки и оплаты ламп типов 2 и 3. После оплаты исполненной части подпишите с поставщиком соглашение о расторжении контракта. Заключите прямой контракт на поставку ламп типа 1 по п.4 ст 93.
Вариант 3. Заключить дополнительное соглашение. Так можно делать, если у вас товар для поставки превышает по качеству характеристики, которые указаны в контракте.
Что именно следует считать улучшенными характеристиками, нигде не указано. Поэтому одно и то же изменение может быть как улучшающим, так и ухудшающим обстоятельством. Например, увеличение мощности светильников будет лучше для освещенности помещения, но хуже с точки зрения потребляемой электроэнергии. Поэтому в каждом случае вы сами решаете, что считать улучшенными характеристиками.
Кого и как накажут, если ошибки исправить незаконно
Иногда заказчики устраняют ошибки в техзадании при заключении контракта
просто: включают в текст контракта скорректированные сведения. Получается, что
контракт в итоге заключают на условиях, которые противоречат документации
и первоначальному проекту контракта. Если контролер выяснит это, оштрафуют
и должностное лицо, и работодателя. Штраф для должностных лиц — 1 процент
НМЦК, но не менее 5 тыс. руб. и не более 30 тыс. руб. Штраф для юридических
лиц — 1 процент НМЦК, но не менее 50 тыс. руб. и не более 300 тыс. руб.
Если же контракт заключают на условиях из ошибочного техзадания, приемку
проводят, закрыв на это глаза, а контролер обнаружит, что товар не соответствует
контракту, — штраф за это 20–50 тыс. руб. по части 10 статьи 7.32 КоАП.
Частые ошибки заказчика в техзадании и как их устранять
Типичные ошибки заказчиков в техническом задании:
Контрактное законодательство разъясняет, как правильно описать объект закупки (ст. 33 44-ФЗ). Несмотря на это, в техническом задании встречаются различного рода ошибки. Рассказываем о типичных ошибках заказчиков и как правильно составить ТЗ, чтобы избежать обжалования.
Указание на товарный знак
Контрактная система запрещает ссылаться на товарный знак в описании параметров товара (ч. 1 ст. 33 44-ФЗ). Исключение: наименование дополнено формулировкой «или эквивалент».
Требование о закупке конкретных товарных знаков допустимо, если это продиктовано необходимостью обеспечить совместимость товаров, которые подлежат поставке с теми, что используются заказчиком. Например, поставка запчастей для станка. Обязательное условие: это не приведет к сужению количества участников. В противном случае заказчика ждет жалоба в ФАС.
Пример из практики. ГАУЗ «Стоматологическая поликлиника» запросила к поставке материалы для стерилизации со ссылкой на товарный знак. ФАС усмотрел в этом нарушение и встал на сторону участника закупки, который подал жалобу (дело №034/10/18.1-287/2020).
В законе о контрактной системе прописано, можно ли объявить закупку материалов конкретного издательства: да, если этим издательствам принадлежат исключительные права (п. 14 ст. 93 44-ФЗ). В этом случае способ размещения заказа — у ед. источника.
Также в законе сказано, можно ли писать в техническом задании, что поставщиком может быть только завод-изготовитель: да, если это обосновано необходимостью совместимости продукции (ч. 1 ст. 33 44-ФЗ).
Нестандартные характеристики
При описании технических параметров товара, который подлежит поставке, используют общепринятые термины, значения и единицы измерения — вес, объем, штуки и т. п. (ч. 2 ст. 33 44-ФЗ).
Когда параметры, которые предусмотрены техническими регламентами, не совпадают с требованиями заказчика, понадобится обоснование. В противном случае поступит жалоба в ФАС на излишние требования технического задания и ограничение конкуренции.
Частая ошибка госзаказчиков — ссылки на недействующие или некорректные ГОСТы, ТУ и прочие регламенты. Вот пример из решения №054/06/33-770/2020:
Описание товара под конкретного поставщика
Участник обжалует закупку, если докажет, что техническое задание составлено под определенного поставщика (производителя). Указание в характеристиках товара значений без возможности незначительного отклонения, в том числе в сторону улучшения — нарушение прав, как и описание продукции, которую поставляет только один предприниматель.
Свежий пример из практики — решение по жалобе на ГУФСИН России по Кемеровской области. Причина: ограничение конкуренции путем включения в техническое задание параметров, которые подходят под определенного поставщика. ФАС признал заказчика нарушителем и выдал предписание (решение №054/06/33-770/2020).
Отсутствие технологической и другой связи
Объединение в один тендер разноплановой продукции — нарушение 44-ФЗ, которое сужает круг участников тендера и нарушает их права. Например:
Пример из практики. Отдел архитектуры, градостроительства, транспорта, природопользования и ЖКХ администрации города Алатыря Чувашской Республики объединил в один лот строительно-монтажные работы и оказание услуг по энергоэффективности использования энергетических ресурсов. Участник тендера счел это нарушением его прав и подал жалобу. ФАС признал ее обоснованной (дело №021/06/64-318/2020).
Технические ошибки
В тендерной документации часто встречаются случайные ошибки. Например:
Пример. ГОБУЗ «Медицинский информационно-аналитический центр» ошибочно указал в техническом задании конкретное значение параметра принтера вместо диапазона значений. Заказчик обратился в ФАС за предписанием об устранении нарушения. Также была подана жалоба от участника тендера. Ведомство провело проверку и подтвердило факт нарушения.
Рассказываем, что делать если в техзадании к аукциону прописаны несуществующие размеры: направьте запрос на разъяснения положений тендерной документации заказчику, чтобы он увидел, что допущена ошибка, и принял меры.
Требование о показателях, если товар используется
Когда заказчик требует у подрядчика конкретные показатели продукции, которая используется при выполнении работ, — это нарушение 44-ФЗ, так как в составе заявки достаточно согласия (письмо ФАС №ИА/53616/20 от 25.06.2020). Исключение: товар — основное средство и ставится на учет. Это значит, что запрашивать конкретные показатели обоев, которые подрядчик клеит при ремонте, излишне. Требовать характеристики оборудования, которое устанавливают при ремонте (система кондиционирования и т. п.) — правомерно.
Пример из практики: решение по жалобе на ФГБОУ ВО «НГАУ». Заказчик требовал в составе первой части заявки указать конкретные показатели товаров, страны происхождения товаров при том, что предмет закупки — капитальный ремонт кровли, и от участника требуется только согласие. ФАС встал на сторону участника, который подал жалобу (решение №054/06/33-941/2020).
Что делать, когда допущена ошибка
Способ устранения ошибки зависит от этапа закупки, на котором она обнаружена. Рассказываем, что делать с ошибкой и опечаткой в техническом задании по ФЗ 44 заказчику:
Поставщику при обнаружении ошибки следует:
Казначейство назвало самые распространенные ошибки при госзакупках за II полугодие 2019 года
Казначейство выпустило обзор нарушений в финансово-бюджетной сфере за II полугодие 2019 года. В их числе ошибки, допущенные при госзакупках товаров, работ, услуг (далее — товар). Значительную часть заказчики допустили при расчете НМЦК и исполнении контракта. Остановимся на основных.
Нарушения при расчете НМЦК
Большинство ошибок связано с использованием неверной ценовой информации и с некорректным применением методов определения цены контракта.
При расчете НМЦК не нужно использовать:
Кроме того, ведомство указало, какие недочеты допускали заказчики при выборе методов определения цены:
Об авторе этой статьи
Элла Залужная Эксперт проекта Закончила Университет при Межпарламентской Ассамблее ЕВРАЗЭС по специальности «Финансы и кредит».
В 2013 году — Северо-Западный институт управления Российской Академии народного хозяйства и государственной службы при Президенте РФ по программе: «Управление государственными и муниципальными заказами».
В 2014 году — НИУ ВШЭ по программе «Управление государственными и муниципальными заказами».
В 2020 году прошла профессиональную переподготовку на базе образовательного центра «Гарант» и «Сбербанк-АСТ» по программе «Управление закупками для государственных и муниципальных нужд (44-ФЗ) и корпоративными закупками (223-ФЗ)».
С 2008 по 2009 год работала экономистом отдела закупок на скорой помощи. С 2009 г. — ведущим экономистом госзаказа в театре им. Н.П. Акимова. В 2011 г. — специалистом Управления торгов Биржи (торги для Газпрома, Транснефти). С 2012 года — заместитель директора по финансово-хозяйственной деятельности в ГБУ. С 2017 года — консультирует заказчиков и поставщиков.
Поставщик, будь бдителен! Разные условия в документах закупки
- On 27.12.2017 0 Comments 44-ФЗ, РНП, Статьи, Условия госконтрактов, ФАС, Электронный аукцион
Иногда бывает, что в извещении, ТЗ и контракте отражены несколько разные условия закупки. Причем выяснится это может не только до подачи заявки, но и гораздо позже. Что делать поставщику? Подробно разберем этот вопрос в статье.
Разные условия выявлены на этапе подачи заявки
Несоответствие условий в документах и извещении
Если поставщик обнаружил несоответствие на этапе подачи заявки, самый логичный вариант действий — отправить заказчику запрос на разъяснение. Возможно, он и сам не заметил ошибки. В таком случае он изменит документацию в кратчайший сроки устранит разночтения. Ну, а если времени не хватит, срок приема заявок продлят.
Выявление таких ошибок до подачи заявки возможно при условии, что поставщик внимательно изучает закупочную документацию. В этом случае его бдительность полностью оправдана. Какие ошибки могут быть обнаружены? Наиболее распространенными являются:
Регистрация в ЕРУЗ ЕИС
С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.
Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:
Если разъяснения не соответствует техзаданию
Допустим, поставщик указал заказчику на его ошибку, и тот согласился с ее наличием в разъяснении, однако в документацию изменения так и не внес. Важно помнить, что это считается нарушением закона — такого мнения придерживаются в ФАС. Заказчик в этом случае обязан изменить документацию, а также продлить срок принятия заявок.
Иногда в инструкции к заполнению заявки заказчики указывают, чем поставщики должны руководствоваться в случае разночтений между разъяснениями и ТЗ. Это неправомерно, поскольку, как было указано выше, если к ошибке дано разъяснение, заказчик должен внести исправление в документацию.
Разные условия выявлены при подписании контракта
На практике иногда заказчики умышленно или по невнимательности меняют условия контракта. Например, указывают иные сроки исполнения, изменяют перечень выполняемых работ и так далее.
Важно помнить, что контракт должен заключаться в строгом соответствии с проектом. В шаблон включаются только данные победителя закупки — никаких других изменений в контракт вносить нельзя!
Если заказчик прислал контракт, не соответствующий проекту
Бывает, что в проекте контракта одни данные, а заказчик присылает на подпись форму с другими. Как быть?
Победитель электронного аукциона получил от заказчика контракт, в котором на исполнение дается 20 дней. А в проекте контракта этот срок составлял 30 дней. Поставщику следует сообщить о разночтении заказчику. Далее развитие ситуации зависит от реакции последнего.
Если заказчик признает, что допустил в контракте ошибку, следует составить протокол разногласий. После этого заказчик присылает исправленный вариант контракта, который поставщик, убедившись в его правильности, должен подписать.
Видеоролик о протоколе разногласий:
Бывает, что заказчик не согласен — у него изменилась ситуация. Стоит ли в таком случае идти ему навстречу? Это спорно, поскольку сделка впоследствии может быть отменена. Такое может случиться, если другие участники обратят внимание на то, что подписан контракт, не соответствующий проекту, и обратятся в суд. Поэтому следует требовать от заказчика исправленный вариант контракта, а при его упорстве обращаться в ФАС.
Разница в условиях контракта и требованиях в документации
Иногда поставщик упускает отдельные моменты контракта. И тогда все зависит от того, смогут ли стороны договориться.
В проекте контракта содержится условие о поставке оборудования и его монтаже, тогда как в ТЗ о монтаже не было ни слова. Объект закупки не представляет собой технически сложное оборудование и не требует монтажа вместе с поставкой, поэтому поставщик это требование проглядел. Протоколом разногласий здесь не обойдешься, поскольку речь о предмете закупки, а это существенное условие контракта, которое не подлежит изменению. Что делать?
Если заказчику нужно оборудование вместе с монтажом, а поставщик в состоянии его осуществить, то разумнее будет согласиться на исполнение контракта. Однако придется поступиться долей своей прибыли за счет расходов на монтаж. Хуже, если поставщик не может осуществить монтаж. В этом случае оптимальным вариантом будет договориться с заказчиком о заключении контракта и его последующем расторжении по соглашению сторон. Если же договориться не удастся, то от подписания контракта придется отказаться, что чревато потерей обеспечения заявки и попаданием в РНП.
Иногда бывает, что заказчики сами допускают ошибки в контракте. Например, текст попросту копируется из похожей закупки. Вполне возможно, что раз в закупочной документации прописано только оборудование (без монтажа), то именно оно и нужно заказчику. Стоит уточнить, вдруг, это именно тот самый случай?
Различия всплыли после подписания контракта
В этом случае раздумывать поздно. Раз поставщик подписал контракт, значит, он согласился с его условиями. И вариантов всего два: выполнить их или расторгнуть контракт.
Что касается последнего, то расторжение можно оформить по соглашению сторон. Однако заказчик должен пойти навстречу поставщику, что без объективных причин маловероятно. Кроме того, в контракте может быть прописана возможность расторжения в одностороннем порядке. Поставщик может воспользоваться таким правом, но велик риск в случае обращения заказчика в суд проиграть.
Если же поставщик не исполнит условия контракта, заказчик может расторгнуть его через суд. Понятно, что факт выявления разночтений в документации и контракте никакого значения иметь не будет. Контракт будет расторгнут, а поставщика причислят к недобросовестным.
Об особенностях расторжения контракта в одностороннем порядке смотрите видеокомментарий:
Что делать?
Избежать таких случаев или выйти из них «сухими» поставщику помогут внимательность, знание закона и умение вести переговоры.
Что делать, если в документах закупки разные условия?
Бывает, что характеристики товаров или условия исполнения работ в техническом задании не соответствуют тексту из проекта контракта. Как на это реагировать, зависит от того, на каком этапе участник обнаружил разночтения.
На этапе подачи заявки
На этапе подачи заявкиРазночтения в документах закупки и извещении
Идеальный вариант — заранее внимательно прочитать все документы, которые прилагаются к закупке: извещение, техническое задание, проект контракта, инструкцию по заполнению заявки, обоснование НМЦ и т.д. Например, разночтения могут быть такими:
Разночтения часто возникают из-за того, что заказчик просто ошибается, копируя условия одной закупки в другую. Обнаружив несоответствия, отправляйте запрос на разъяснения. На официальный запрос заказчик должен ответить в установленный законом срок и внести изменения в документацию. Если времени до окончания подачи заявок останется мало, то срок подачи заявок продлят.
Если не успели в срок, установленный для подачи запроса на разъяснения, остается обращаться в ФАС.
Разночтения в техзадании и разъяснениях заказчика
Как быть, если заказчик согласился с доводами участника в запросе на разъяснения, но ничего не изменил в документах закупки? В ФАС по этому вопросу сложилась однозначная практика: заказчик обязан внести изменения в документацию и продлить срок подачи заявок, иначе он нарушит закон. Даже если в инструкции по заполнению заявки есть фраза «В случае разночтения между данными, указанными в разъяснениях, и данными, указанными в техническом задании, участники должны руководствоваться данными, указанными в техзадании».
Вот одно из решений ФАС в пользу участника закупки.
На этапе подписания контракта
Поставщик готовит заявку на условиях из документации о закупке, а контракт заключают, дополняя эти условия информацией из заявки победителя. Заказчики не имеют права включать в контракт дополнительные пункты, которых не было в извещении о закупке. Но на практике условия в контракте иногда меняются: уменьшают сроки поставки, добавляют новые работы и т.д.
Присланный на подписание контракт не соответствует проекту контракта
Например, в проекте контракта из документов закупки срок поставки товара составляет 30 календарных дней, а в присланном на подписание документе он сократился до 20 дней. Давайте посмотрим, как могут развиваться события.
Условия в проекте контракта отличаются от требований в документации
Например, поставщик выиграл электронный аукцион на поставку оборудования, которое по инструкции производителя не относится к технически сложному и не требует монтажа одновременно с поставкой. По техническому заданию заказчик закупал водонагреватели с определенными характеристиками, а условие о монтаже было только в проекте контракта, и участник закупки его не заметил. Рассмотрим, какие тут могут быть варианты.
После подписания контракта
В этом случае исход событий предсказуем. Раз вы подписали контракт, значит, вы согласились с его условиями. Придется исполнять контракт на новых условиях или расторгать его:
Выводы:
В следующей статье мы подробнее расскажем о том, в каких ситуациях заказчик может изменить цену контракта.