Независимость нотариуса характеризуется тем что
Независимость нотариуса характеризуется тем что
Статья 5. Гарантии нотариальной деятельности
Нотариус беспристрастен и независим в своей деятельности и руководствуется Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.
(в ред. Федерального закона от 29.12.2006 N 258-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Нотариусу при исполнении служебных обязанностей, лицу, замещающему временно отсутствующего нотариуса, а также лицам, работающим в нотариальной конторе, запрещается разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им известны в связи с совершением нотариальных действий, в том числе и после сложения полномочий или увольнения, за исключением случаев, предусмотренных настоящими Основами.
(в ред. Федерального закона от 29.12.2014 N 457-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
(часть третья в ред. Федерального закона от 27.12.2019 N 480-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
(в ред. Федеральных законов от 02.10.2007 N 225-ФЗ, от 21.12.2013 N 379-ФЗ, от 30.03.2015 N 67-ФЗ, от 03.07.2016 N 332-ФЗ, от 27.12.2019 N 480-ФЗ, от 30.12.2020 N 518-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
При совершении нотариальных действий согласие субъекта персональных данных на обработку его персональных данных для совершения нотариальных действий не требуется.
(часть пятая введена Федеральным законом от 21.12.2013 N 379-ФЗ)
Принцип независимости и беспристрастности
Означает, что при совершении нотариального действия нотариус независим от воли либо желания сторон; порядок, процедура нотариального действие и его содержание и его результат, которого лица стараются достигнуть, нотариус все также должен выполнять с учетом принципа законности.
По их желанию нотариальное действие совершается и именно их деятельность является тем формальным основанием для того, что нотариус совершил нотариальное действие.
Независимость – это невозможность вмешательства каких-либо государственных органов в деятельность нотариуса. Данный принцип обеспечивается с помощью установленных в законе ограничений в отношении нотариуса. Данные ограничения закреплены в статье 6 (общие ограничения):
a. Нотариус не вправе заниматься предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научной и преподавательской
b. Запрет на оказание нотариусом посреднических услуг при заключении договора
Есть специальное ограничение также:
c. Совершать нотариальные действия в отношении себя лично, членов семьи, супругов и близких родственников.
d. Существуют различия в объеме компетенций между частных нотариусов и работающих в государственных учреждениях
e. Ограничения, связанные с территорией деятельности нотариуса
Территория деятельности нотариуса – это нотариальный округ; согласно общему правилу нотариус имеет право совершать нотариальные действия только в пределах своего нотариального округа.
Нотариальный округ закрепляется за нотариусом при издании территориальным органом юстиции приказа о назначении лица на должность нотариуса.
Данное ограничение закреплено в связи с тем, чтоб, во-первых, не было злоупотреблений; во-вторых, деятельность нотариуса самофинансирована, поэтому могут быть затронуты интересы других нотариусов
Нотариус должен следить, чтобы никакая из сторон не получила какого-либо преимущества вследствие незнания закона или неосведомленности другой стороны
Принцип самофинансирования
Нотариус получает денежные средства, которыми он финансируют свою деятельность + несет сам расходы
Принцип активной помощи нотариуса в осуществлении прав
Это содержание правореализационной функции
Принцип тайны совершения нотариального действия
Означает законодательно установленный запрет на разглашение сведений, которые стали известны нотариусу в результате совершения нотариального действия.
Данный запрет действует весь период полномочий нотариуса + он распространяет на нотариусов, которые сложили свои полномочия.
Данный запрет распространяется на самих нотариусов, на помощников, на секретарей, на всех иных сотрудников, которым информация стала известна в связи с их деятельностью.
Данный запрет распространяется на работников нотариальной палаты, на работников органов юстиции, которые получили информацию в ходе проверок.
Информацию о совершенных нотариальных действиях нотариус имеет право выдавать:
a. Тем лицам, которые сами совершали нотариальные действия
b. Тем лицам, в пользу которых были совершены эти действия
Справки о завещании выдаются после смерти по предъявлению свидетельств о смерти завещателя.
Нотариус может выдавать информацию о совершенных нотариальных действиях в виде справок по требованию ПО, а именно по требованию суда, прокуратуры, органов следствия и по запросам судебных приставов исполнителей, в связи с находящимися в их производстве исполнительными делами.
Каким образом обеспечивается тайна нотариального действия?
В ходе действия могут присутствовать только нотариус, его помощник, участники нотариального действия; если предусмотрено законом участие свидетелей – то свидетели; все другие лица, в том числе и заинтересованные, при совершении нотариального действия присутствовать не должны.
Нотариальное действие должно совершаться в условиях, обеспечивающих тайну – это должно быть изолированное помещение, чтобы снаружи нельзя было увидеть и услышать что-то.
Нотариус может быть в отличие от других представителей юридической профессии вызван в суд для дачи показаний: нотариус освобождается от обязанности хранить нотариальную тайну, в случае если против него возбуждается уголовное дело в связи с совершенным нотариальным действием. Но при этом нотариус имеет право не свидетельствовать против самого себя, поэтому правило бесполезно.
Система органов, осуществляющих нотариальную деятельность
Это нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах. Их полномочия закреплены в статьях 35 и 36 (частные и государственные нотариусы). Отличия в компетенции: только государственным нотариусам выдано право выдавать свидетельства о праве на наследство и принимать меры по охране наследственного имущества. Если на территории нет государственных нотариусов, то его функции может осуществлять частный нотариус.
Второй субъект – органы местного самоуправления, а именно главы местных администраций и специально уполномоченные должностные лица; им это право предоставляется по распоряжению главы администрации. Их компетенция закреплена в статьей 37; их компетенция ограничена по сравнению с компетенцией нотариуса. К ним не предъявляется таких строгих требований, как к нотариусам. Им предоставлена возможность совершать наиболее востребованные действия, по которым промедление недопустимо: удостоверение завещания, удостоверение доверенности, свидетельство копии документов, подлинности копии.
Третий субъект – это должностные лица консульских учреждений РФ. Их компетенция закреплена в статьей 38 Основ, помимо этого этот перечень воспроизводится в ФЗ «О консульском уставе». В консульском уставе закреплены государственные пошлины, которые взымаются за совершение нотариальных действий. Отличие от других субъектов нотариальных действий – то, что их совершаются лица, находящиеся за рубежом.
Их компетенция тоже широкая, но после того, как консульский устав был принят, был сокращен перечень в статье 38.
3. Понятие нотариуса и требования к лицам, желающим заниматься нотариальной деятельностью
Нотариус – это лицо, уполномоченное государством РФ на совершение от его имени (государства) нотариальных действий, назначенное на должность в соответствии с законодательством о нотариате.
Законом предусмотрены определенные требования к лицам, занимающим нотариальные действия и определенный порядок. Требования:
1) Физическое лицо (дееспособное)
3) Высшее юридическое образование, полученное в РФ, подтвержденное дипломом ВУЗа, имеющего гос.аккредитацию
Это формальные требования
4) Прохождение стажировки
5) Сдача квалификационного экзамена
6) Получение лицензии на право нотариальной деятельности
7) Прохождение конкурса
Лицо, победившее в конкурсе, назначается на должность приказом органа юстиции
Все нотариусы должны застраховать риск своей деятельности. Сумма страхования в настоящее время составляет 2 млн рублей – нотариусы, работающие на территории городских поселений; 1,5 млн рублей – нотариусы, работающие на территории сельских поселений.
В некоторых государствах существует имущественный ценз; у нас вместо него предусмотрено обязательное страхование, а ценза нет. Указанные требования носят универсальный характер – т.е. едины для лиц, желающих стать государственными нотариусами или частными. Выбор статуса зависит от желания лица, а желание в свою очередь реализуется в зависимости от того, какая должность свободна.
Стажировка нотариусов
Стажировка проводится нотариальной палатой Субъекта РФ, в некоторых случаях при органах Юстиции. Со стажером заключается трудовой договор. Стажеру выплачивается вознаграждение.
Лица, претендующие на должность, должны пройти стажировку сроком не менее года. В государственной нотариальной конторе есть нотариусы, занимающиеся частной практикой. Срок стажировки должен быть не менее 1 года (как правило, именно 1 год); в случае необходимости можно продлить. Для лиц, обладающих стажем работы по юридической службе не менее 3ех лет, срок может быть сокращен, но не менее 6 месяцев.
Информация о наборе стажеров размещается в органах юстиции, а также в нотариальной палате. Количество должностей стажеров, обычно, не очень большое – исходя из текущих потребностей нотариальных палат. В качестве руководителей назначаются наиболее опытные нотариусы – обычно это нотариусы, которым нужны новые помощники. Решение о принятии на стажировку в виду большого количества желающих, над количеством должностей стажеров обычно принимается по результате экзаменационного отбора (для выявления лучших и достойных).
Срок стажировки сокращается не нотариусом, у которого проходят стажировку, а совместным решением органа юстиции и нотариальной палаты. Должен быть предъявлен документ о гражданстве, диплом российский либо зарубежный, признаваемый на территории РФ.
Данное лицо должно обладать необходимым уровнем подготовки. У лица есть диплом о высшем юридическом образовании – это хорошо, но нужны еще и знания, поэтому проводится экзамены. Это не квалификационный экзамен, а тот, который установлен для определения уровня подготовки. Данный экзамен выполняет фильтрационную функцию.
Не менее, чем за 2 месяца до даты проведения этого экзамена в общедоступных местах, помещениях органа нотариальной юстиции должны быть вывешены следующие информационные материалы. Аналогичная информация выкладывается на сайтах, но не менее чем за 2 месяца. Объявляется количество должностей стажеров; дата и место проведения экзамена; перечень вопросов, по которым будет сдаваться экзамен; кандидатуры руководителя стажировки и дата начала стажировки.
Количество стажеров и руководителей; сами руководители определяются ежегодно; в совместном ведении нотариальной палаты и органа юстиции находится.
Руководителем стажировки может быть любой нотариус со стажем работы в качестве нотариуса не менее 3 лет, при этом у нотариуса должны быть организационные условия для проведения стажировки. Организационные – должно быть рабочее место (где будет сидеть).
По результатам экзамена выбираются лучшие; им назначаются руководители; назначение руководителей проводится также совместным решением органа нотариальной юстиции, а затем заключается трудовой договор на период стажировки. В случае, если стажер работает в гос.конторе – то с органами юстиции; а частные – с нотариальной палатой. Стажеры обладают правами и обязанностями работников; платится заработная плата (небольшая).
В случае необходимости может быть проведена замена руководителя. Замена руководителя не влияет на продолжительность стажировки. По окончанию срока руководитель дает заключение, в котором указывается, можно ли считать лицо успешно прошедшим стажировку или нет. А потом уже решается будет сдавать экзамен квалификационный или нет. После назначения руководителя утверждается индивидуальный план стажировки; график работ.
Заключение дается руководителем и утверждается затем территориальным органом или нотариальной палатой. После утверждения, стажер считается прошедшим стажировку. Если лицо не прошло стажировку, то должен быть дан лицу в письменном виде мотивированный отказ. Лицо, которое не прошло стажировку может снова участвовать в стажировке. Если не прошел, может снова проходить.
Данное заключение является условием к допуску для сдачи квалификационного экзамена. В случае, если стажировка не пройдена, либо заключение не утверждено – лицо считается непрошедшим стажировку – он может быть допущен к прохождению повторной стажировки на общих основаниях. Последствия отрицательного заключения прямо не предусмотрены, но возможно обратиться с жалобой в нотариальную палату или орган Юстиции, также существует возможность обращения в суд (перспективы этого туманы и стремиться к 0 на положительный результат)
Стажер, т.к не имеет лицензии – то он не при каких условиях не может совершать нотариальных действий (не может быть «исполняющим обязанности») – цель его деятельности: научиться, получить практические навыки в ходе помощи нотариусу в совершении нотариальных действий. Имеет право присутствовать при совершении нотариальных действий – принцип тайны нотариального действия.
Независимость нотариуса характеризуется тем что
Концепция современного нотариата исходит из того, что нотариус занимает особое место в гражданском обороте. Нотариат относится к системе правоохранительных органов. Недаром учебные программы курса » Правоохранительные органы», преподаваемого на юридических факультетах вузов России, содержат также положения, знакомящие будущих юристов с системой данных органов. Статья 1 Основ законодательства РФ о нотариате прямо предусматривает, что нотариус — это не предприниматель, оказывающий специфические услуги, а защитник прав и законных интересов субъектов гражданских правоотношений: » Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией РФ, Конституциями республик в составе РФ, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации».
Главная особенность нотариата и заключается в том, что в его лице государство опосредованно выражает свою волю. Как судья провозглашает решение от имени Российской Федерации, так и нотариус выступает от имени государства, а не от себя лично. Подобная близость к судебным органам и способствует тому, что проводится аналогия между судом и нотариусом, судебными и нотариальными актами и т. д. » Что составляет основу понимания нотариата как института превентивного правосудия? Что общего между нотариатом и правосудием? Общее, действительно, есть. И это общее заключается, как я считаю, в целях, принципах организации деятельности,полномочиях», — утверждает В. Жуйков.
Статья 5 Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает следующие гарантии нотариальной деятельности:
«Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 02.07.2021) (с изм. и доп., вступ. в силу с 25.08.2021)
11 февраля 1993 года N 4462-1
ОСНОВЫ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Список изменяющих документов
(в ред. Федеральных законов от 08.12.2003 N 169-ФЗ,
от 29.06.2004 N 58-ФЗ, от 22.08.2004 N 122-ФЗ, от 02.11.2004 N 127-ФЗ,
от 01.07.2005 N 78-ФЗ, от 30.06.2006 N 93-ФЗ, от 29.12.2006 N 258-ФЗ,
от 26.06.2007 N 118-ФЗ, от 02.10.2007 N 225-ФЗ, от 18.10.2007 N 230-ФЗ,
от 25.12.2008 N 281-ФЗ, от 30.12.2008 N 306-ФЗ, от 30.12.2008 N 312-ФЗ,
от 19.07.2009 N 205-ФЗ, от 05.07.2010 N 154-ФЗ, от 03.12.2011 N 386-ФЗ,
от 06.12.2011 N 405-ФЗ, от 29.06.2012 N 96-ФЗ, от 05.04.2013 N 43-ФЗ,
от 21.12.2013 N 379-ФЗ, от 23.06.2014 N 165-ФЗ, от 21.07.2014 N 267-ФЗ,
от 29.12.2014 N 457-ФЗ, от 30.03.2015 N 67-ФЗ, от 13.07.2015 N 259-ФЗ,
от 29.12.2015 N 391-ФЗ, от 03.07.2016 N 332-ФЗ, от 03.07.2016 N 360-ФЗ,
от 03.07.2016 N 361-ФЗ, от 31.12.2017 N 481-ФЗ, от 31.12.2017 N 486-ФЗ,
от 31.12.2017 N 506-ФЗ, от 23.05.2018 N 117-ФЗ, от 23.05.2018 N 119-ФЗ,
от 29.06.2018 N 171-ФЗ, от 03.08.2018 N 338-ФЗ, от 27.12.2018 N 514-ФЗ,
от 27.12.2018 N 528-ФЗ, от 26.07.2019 N 197-ФЗ, от 26.07.2019 N 226-ФЗ,
от 26.07.2019 N 253-ФЗ, от 12.11.2019 N 370-ФЗ, от 27.12.2019 N 480-ФЗ,
от 08.12.2020 N 429-ФЗ, от 22.12.2020 N 447-ФЗ, от 30.12.2020 N 518-ФЗ,
от 30.12.2020 N 537-ФЗ, от 30.04.2021 N 120-ФЗ, от 26.05.2021 N 143-ФЗ,
от 01.07.2021 N 267-ФЗ, от 02.07.2021 N 343-ФЗ, от 02.07.2021 N 354-ФЗ,
с изм., внесенными Федеральными законами от 30.12.2001 N 194-ФЗ,
от 24.12.2002 N 176-ФЗ, от 23.12.2003 N 186-ФЗ)
ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О НОТАРИАТЕ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
Понятие и сущность нотариата
Правовая природа и сущность института нотариата происходят из римского права. Само слово «нотариат» происходит от латинского слова nota, что означает «знак». Дело в том, что в условиях слаборазвитой письменной грамотности одной из важнейших функций римских нотариусов была стенография и подготовка текстов договоров. В связи с этим римские нотариусы использовали особые знаки для скорости записи при стенографии. Отсюда и пошло название.
Конечно, институты, выполнявшие аналогичные функции, существовали и в более древних цивилизациях. Например, особые категории государственных чиновников, которые не просто составляли документы, но и могли придавать им дополнительную юридическую силу, существовали еще в Древнем Египте и назывались «агорономосами». Также следы предшественников современных нотариусов мы находим и в Древней Греции, и в древнееврейском государстве.
Следует отметить, что функции нотариусов становились естественными для большинства обществ, которые в своем развитии выходили на этап появления письменности, активного развития товарно-денежных и наследственных правоотношений. Именно поэтому институты, аналогичные нотариату, возникали в совершенно разных обществах на аналогичных этапах социально-экономического развития. Любое общество заинтересовано в соблюдении норм права, стабильности экономического оборота и наследственной правопреемственности, а также минимизации споров и конфликтов. Соответственно возникает естественная потребность в лице, которое будет разъяснять сторонам их права и обязанности, фиксировать договоренности в письменной форме, предотвращать споры и конфликты, а также будет независимым от сторон, что позволит придавать удостоверенному документу юридическую силу. Таким образом, нотариат не был искусственно созданным институтом, он решал естественные задачи, возникающие в каждом развивающемся обществе. Именно это объясняет одновременное возникновение институтов, аналогичных нотариату, в различных обществах и государствах, а также длительную историю этого института наравне с судом и адвокатурой.
Однако прообраз нотариата как частно-публичного института, каким он и является сегодня, появился именно в Древнем Риме. Нотариат в Риме существовал в табеллиональной форме. Это означает, что существовала особая категория лиц, занятая составлением и оформлением юридических документов и не состоявшая на государственной службе, представители которой назывались табеллионами (лат. — tabello). Табеллионы работали в специально отведенных помещениях — прообразах современных нотариальных контор — и объединялись в особые профессиональные корпорации, которые являлись прообразом современных нотариальных палат.
Римские граждане обращались к табеллионам за составлением любых юридических актов, например договоров или судебных бумаг. Нотариус составлял акт на специальной гербовой бумаге. Акт подписывался сторонами и затем скреплялся подписью самого табеллиона. Однако придание акту юридической силы происходило только после его внесения в судебный протокол, что является серьезным отличием от современной процедуры нотариального удостоверения.
Уже в римском праве стала формироваться особая частно-государственная природа нотариата. Табеллионы не являлись государственными служащими и получали вознаграждение от граждан, желавших оформить соответствующий акт. Однако государство активно влияло на деятельность табеллионов. В частности, табеллиона утверждал в должности префект города, а размер вознаграждения за составление и оформление акта устанавливался государством, также государство осуществляло контрольные функции за деятельностью табеллионов. Все эти основополагающие черты свойственны и современному институту нотариата.
В дальнейшем институт нотариата развивался параллельно в двух сферах — светской и духовной. В духовной сфере нотариат действовал в рамках римской церкви. Нотариусы стенографировали беседы и совещания епископов, составляли акты по делам церкви, а также удостоверяли своей подписью документы, исходившие от церкви или в пользу церкви.
В светской сфере начиная с конца IX в. образцом устройства нотариата стала Франция. Вначале нотариусы помогали исключительно в составлении договоров, а юридическую силу им придавала уже подпись судьи. Однако вскоре нотариус наравне с судьей стал держателем государственной печати и прямым представителем государственной власти, имеющим полномочия удостоверять договоры.
В современных условиях грамотность, в том числе и правовая, абсолютного большинства населения в развитых странах существенно возросла. Также появилось огромное множество юридических консультантов, которые содействуют гражданам и организациям в защите своих прав, заключении сделок и оформлении актов. Что же позволило нотариату в подобных условиях не просто сохраниться, но и превратиться в одну из самых влиятельных профессий в современной Европе? Такой же вопрос, только немного жестче сформулировал постоянный советник Международного союза латинского нотариата Мишель Мерлотти: «Может показаться странным, что нотариат существует и поныне. Однако позволю себе выступить адвокатом дьявола и скажу, что нотариат устарел и служит лишь свидетельством безвозвратно ушедших времен. В самом деле, в отличие от Средневековья, сегодня в цивилизованном мире каждый умеет писать, так как получил образование. Зачем же поручать составление сделки так называемому специалисту, у которого монопольная позиция?».
Ответ на этот вопрос призван раскрыть правовую сущность института нотариата. Дело в том, что благодаря особой частно-публичной роли и объединению в профессиональные корпорации нотариату на протяжении своей истории удалось сохранить и отстоять главное — свою независимость. Причем независимость в двух основных аспектах. Участие государства в назначении нотариусов и установлении тарифов на их услуги, а также закрытость профессионального сообщества помогли сохранить элитарность и высокий профессионализм нотариального сообщества, не допустить его размывания и деградации. Это позволило нотариусам сохранить независимость от клиентов и в любой ситуации оставаться нейтральными, представлять интересы обеих сторон. Этим нотариусы отличаются от адвокатов и юридических консультантов, которые обычно представляют одну сторону. Нотариус является «адвокатом закона». Одновременно финансовая самодостаточность нотариусов и их объединенность в мощные профессиональные корпорации позволила им сохранить независимость от государства и эффективно отстаивать свои права на протяжении многих веков.
Именно частно-публичная природа нотариата позволила этому институту на протяжении многих веков оставаться значимым гарантом юридической безопасности гражданского оборота, коим нотариат остается и по сей день. А сохраненная нотариатом независимость позволяет представителям этой профессии руководствоваться в первую очередь законом и профессиональной этикой.
Энциклопедический словарь Брокгауза и Эфрона определяет нотариат (в его дореволюционном правовом статусе) как «учреждения для публичного удостоверения различного рода актов, договоров и вообще важных для правовой жизни событий с целью обеспечения их достоверности для суда, административных мест и частных лиц».
Основы законодательства РФ о нотариате определяют нотариат через его призвание: «Нотариат в Российской Федерации призван обеспечивать в соответствии с Конституцией Российской Федерации, конституциями (уставами) субъектов Российской Федерации, настоящими Основами защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации». В этой же статье указано, что нотариальные действия в Российской Федерации совершают в соответствии с настоящими Основами нотариусы, работающие в государственной нотариальной конторе или занимающиеся частной практикой.
Классическим определением нотариата является следующее: «Нотариат представляет собой систему государственных органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц».
Данное определение ставит в основание системы нотариата государственные органы и должностных лиц. Действительно, в России на современном этапе продолжает существовать государственный нотариат. Однако по данным на 2014 г. в Российской Федерации общее количество должностей нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, составляет всего 21, причем с 1993 по 2005 г. численность государственных нотариусов сокращалась ежегодно в среднем на 100% в год и более. В то же время должностей частнопрактикующих нотариусов на 2013 год — 7730, и это число продолжает расти. Эти цифры свидетельствуют о том, что государственный нотариат в России составляет незначительную часть от общего числа нотариусов, а динамика показывает, что, возможно, в ближайшие годы он в целом прекратит свое существование.
Также непросто обстоит ситуация с применением по отношению, к нотариусам, прежде всего частнопрактикующим, термина «должностное лицо». В российском законодательстве отсутствует общее определение должностного лица, однако в примечании 1 к ст. 285 УК РФ должностными признаются лица, постоянно, временно или по специальному полномочию осуществляющие функции представителя власти либо выполняющие организационно-распорядительные, административно-хозяйственные функции в государственных органах и муниципальных учреждениях, а также в Вооруженных Силах РФ, других войсках и воинских формированиях РФ. Конечно, данное определение создано для нужд исключительно уголовного законодательства и не может считаться универсальным нормативным определением должностного лица, однако никаких правовых оснований для отнесения частнопрактикующих нотариусов к должностным лицам в российском законодательстве не встречается. К тому же в самом Уголовном кодексе РФ существует отдельная норма об ответственности частнопрактикующих нотариусов ( ст. 202 УК РФ), что свидетельствует о том, что в рамках УК нотариус точно не воспринимается как должное лицо.
В Основах законодательства РФ о нотариате указана возможность совершения нотариальных действий должностными лицами консульских учреждений в других государствах, а также главами администрации поселения и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления поселения или главами администрации муниципального района и специально уполномоченными должностными лицами местного самоуправления муниципального района, если в поселении или расположенном на межселенной территории населенном пункте нет нотариуса. Однако эти должностные лица не могут быть отнесены к системе нотариата, хотя и совершают в исключительных случаях нотариальные действия. Частно-публичная модель нотариата не позволяет отнести нотариуса, занимающегося частной практикой, ни к должностным лицам государства, ни к частным предпринимателям. Это особая модель организации и деятельности.
Исходя из изложенного, можно дать следующее определение нотариата.
Нотариат в Российской Федерации — это система, включающая в себя нотариусов, работающих в государственной нотариальной конторе или занимающихся частной практикой, а также органы нотариального самоуправления, которые призваны обеспечить в соответствии с законодательством защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем организации и совершения предусмотренных законодательными актами нотариальных действий от имени Российской Федерации.
Данное определение включает в систему нотариата также органы нотариального самоуправления, к которым относится Федеральная нотариальная палата, а также нотариальные палаты субъектов Российской Федерации. Несмотря на то что эти органы не совершают напрямую нотариальные действия, они играют системообразующую роль в рамках нотариата, выполняя организационно-управленческие и нормотворческие функции, уточняя и детализируя правила работы нотариусов, а также активно взаимодействуют с государством в вопросах совершенствования нотариального законодательства и правоприменительной практики.
Принципы нотариальной деятельности. Деятельность нотариата основывается на принципах, закрепленных в правовых нормах и отражающих наиболее существенные черты деятельности нотариальных органов. К этим принципам относятся:
а) принцип законности. Данный принцип подразумевает, что именно закон является основополагающим нормативным актом как в сфере организации, так и в деятельности нотариата. В частности, этот принцип подразумевает, что сам институт нотариата организован на основании закона, также нотариусы обязаны точно и неукоснительно следовать предписаниям норм законодательства РФ, а за нарушение норм закона предусмотрена соответствующая ответственность;
б) принцип независимости. Как мы уже описывали, этот принцип является важнейшим для нотариата. Нотариус независим в принятии своих решений и исходит из вышеуказанного принципа законности. Независимость нотариуса от капитала и рынка обеспечена фиксированным государством нотариальным тарифом. А независимость нотариата от государства обеспечивается особым порядком его назначения и прекращения полномочий, а также самостоятельным источником дохода. В разные времена использовались разные инструменты обеспечения независимости нотариусов, однако сам принцип независимости оставался неизменным везде, где существовал свободный нотариат;
в) принцип государственного языка. Ведение делопроизводства на русском языке или на языке, определенном законодательством субъектов Российской Федерации;
г) принцип конфиденциальности. Соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий. Нотариус обязан хранить в тайне сведения, которые стали ему известны в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. За разглашение этих сведений нотариус несет ответственность в соответствии с законом.
Современный российский нотариат по своей правовой природе и сущности является прямым продолжателем многовековых социально-правовых традиций развития института нотариата в целом. В следующих главах мы исследуем особенности возникновения и развития нотариата в России в различные периоды, что поможет нам глубже понять основные функции и принципы организации и деятельности нотариата в современной Российской Федерации, а также возможные перспективы его дальнейшей эволюции.
История возникновения и развития нотариата в России
В целом развитие нотариата в России соответствовало основным мировым закономерностям и тенденциям, однако имело и свои исторические особенности. В истории российского нотариата можно выделить три основных этапа.
1. Дореволюционный период. Охватывает исторический период со времен возникновения Древнерусского государства и до революции 1917 г.
2. Советский период. Это время существования государственного нотариата, длившееся с 1922 по 1993 г.
3. Современный период свободного нотариата. Он начался в 1993 г. после распада СССР и принятия Основ законодательства РФ о нотариате и проходит под знаком возрождения свободного нотариата России.
В данном параграфе мы рассмотрим возникновение и развитие нотариального законодательства и нотариальных традиций на всех этапах существования данного института на территории нашей страны.
Этот период охватывает достаточно большой исторический промежуток, который начался со времен возникновения на территории России государства, принятия христианства и развития письменности и завершился уже в XX в.
Ряд исследователей полагают, что говорить об истории российского нотариата можно только с XVIII в., когда в российском законодательстве впервые появился термин «нотариус», или даже с Судебной реформы 1864 г. Однако, на наш взгляд, такой подход игнорирует многие российские правовые традиции и институты, выполнявшие функции нотариусов, существовавшие еще во времена Древней Руси.
В каждом государстве существование нотариата проходит два основных этапа — доинституциональный и институциональный. На первом доинституциональном этапе нотариат не существует как отдельный оформившийся институт со своим специфическим законодательством, правовым статусом, сформировавшимся профессиональным сообществом и т.д. На этом этапе функции нотариуса часто выполняют должностные лица государства или церкви. Институциональный этап характеризуется тем, что нотариат оформляется как отдельный правовой институт, выполняющий специальные функции, обладает законодательно закрепленным правовым статусом и организуется в профессиональную корпорацию. Россия в этом плане не является исключением.
Нотариат в доинституциональной форме существовал на территории нашей страны еще на Руси времен первых князей и был тесно связан с двумя важными сферами общественных отношений: наследованием и торговлей.
В те времена семейные и наследственные правоотношения относились к сфере церковного регулирования. Согласно уставам князей Владимира, Ярослава и других производством этих дел в рамках церкви являлись особые лица, которые именовались владычными тысяцкими и наместниками и состояли при соответствующих епископах. Делопроизводством, хранением документов и книг ведали священники, дьяконы, намофилаксы и хартофилаксы, которые также состояли при епископе и осуществляли свою деятельность на подведомственной ему территории. Как видно из названий, все эти церковные лица ведали одновременно самыми разными вопросами, только часть из которых можно отнести собственно к нотариальным. Это является отражением специфики доинституционального этапа существования института нотариата. В то время регулирование деятельности этих первых форм нотариата осуществлялось в первую очередь посредством церковных уставов.
Торговое законодательство активнее всего развивалось в тех областях, где шли потоки международной торговли — в Новгороде и Пскове. Так, первые нотариальные печати использовали именно в Новгородской республике начиная с XII в., где посадники и тысяцкие имели свои печати, которые прикладывали к договорам, жалованным и другим грамотам, что свидетельствовало об удостоверительном характере нотариальной деятельности.
В дальнейшем специфические удостоверительные функции первых нотариальных органов в сфере торговли развивались применительно к отдельным торговым операциям — наиболее распространенным и требующим наибольшей юридической защиты. К таким операциям прежде всего относилась купля-продажа лошадей. Еще в Судебнике 1497 г. мы обнаруживаем особую категорию лиц — «пятенщики». Они специализировались на удостоверении сделок купли-продажи лошадей, а название свое получали от того, что ставили на купленную лошадь пятно и затем записывали в книгу особые приметы купленной лошади, а также данные о продавце и покупателе. Подобное оформление давало сторонам сделки дополнительные юридические преимущества. Так, если сделка совершалась без присутствия пятенщика, то покупатель мог лишиться лошади в случае иска, в случае же оформления сделки надлежащим образом запись в книге пятенщика являлась доказательством совершения сделки и ее действительности. Дальнейшее законодательство сделало несколько шагов в сторону введения обязательного удостоверения сделок купли-продажи лошадей в виде клеймения. Так, Судебник 1550 г. регламентирует обязанность покупателя клеймить лошадь и заносить ее в соответствующую книгу и устанавливает уплату штрафа в случае нарушения. В случае подачи иска нарушитель этого правила обязан был не только вернуть лошадь, но и заплатить сумму иска. Также данный правовой акт более подробно регламентирует деятельность пятенщиков, указывая, в частности, что они состоят на службе государя в Москве и Московском уезде, а в других городах и волостях — на службе у наместников и волостителей. Пятенщики брали деньги как с продавца, так и с покупателя, а данные о сделке фиксировались и хранились у государственных чиновников — дьяков и целовальников.
Первые попытки институционализации нотариальной деятельности начались в России в форме возникновения особого сословия площадных подьячих. Они обладали рядом признаков, которые свойственны большинству традиционных форм нотариата, в том числе римским табеллионам:
— назначались государством. Кандидаты подавали царю специальное прошение — челобитную, а характеристику на кандидата давали выборные старосты. После этого царь своим указом назначал одного из кандидатов «на площадь»;
— удостоверяли сделки. Так, по Соборному уложению 1649 г. стороны были обязаны совершать сделки только через площадных подьячих;
— находились под контролем государственных органов. Так, выборные старосты имели право осуществлять надзор за площадными подьячими, чтобы «воровски не писали подставных, заочных крепостей, чтобы в том пошлина не пропадала». Также юридическую силу документу придавал факт государственного удостоверения — записи акта в книгу приказа и приложение государственной печати;
— состояли в профессиональной корпорации площадных подьячих.
Дальнейший исторический виток в развитии нотариата был связан с правлением Петра I и сближением России с Европой. В это время Россия, стремясь наверстать технологическое, экономическое и культурное отставание от наиболее развитых стран, стала копировать и внедрять у себя передовые правовые институты, действовавшие в продвинутых европейских государствах. Одним из этих институтов был нотариат. В начале своего правления Петр I предпринял попытку национализации и систематизации деятельности нотариата путем передачи полномочий по удостоверению соглашений от площадных подьячих на Ивановской площади в Москве в соответствующие Приказы. С 1 января 1700 г. совершение всех крепостей между лицами городского сословия в г. Москве было передано во владение московской ратуше, а торговых крепостей — Московской большой таможне. Однако этот порядок оказался неудобным, и уже через год, 30 января 1701 г., «было велено писать крепости по прежнему указу в палатке Ивановской площади», а надзор за деятельностью подьячих был поручен Оружейной палате. Таким образом, попытка полного огосударствления нотариата оказалась неудачной, и власть вернулась к предыдущей частно-государственной модели, усилив элемент государственного контроля.
Во времена правления Петра I начали возникать первые купеческие биржи по аналогии с западными странами. В 1721 году был принят указ Петра Великого об учреждении купеческих бирж, в котором давалась рекомендация избирать маклеров для записи торговых документов. Должности различных маклеров: биржевых, корабельных, судоходных дел, государственного коммерческого банка, частных, цеховых, ремесленных управ и др., выполнявших в чистом виде нотариальные функции, существовали вплоть до начала XX в. Биржевые маклеры избирались купеческим сообществом из среды разорившихся купцов или мещан. Государству и торговому сообществу нужны были на этих должностях лица, сведущие в торговле, однако не участвующие в ней напрямую. Для этого вводился прямой запрет: маклерам запрещалось самостоятельно участвовать в торговле и публичных продажах имущества. Главным требованием к подобным маклерам была их грамотность, также рекомендовалось избирать людей добросовестных, в торговом деле и во всяких вексельных переводах опытных.
Сам термин «нотариус» впервые встречается в отечественном законодательстве в 1729 г. — в Вексельном уставе, где говорилось, что неподписанный вексель может быть опротестован публичным нотариусом. Публичные нотариусы находились в ведении органов городского управления. Кандидаты отбирались на основании конкурса из числа чиновников и с учетом их послужного списка, отзывов начальства, неопороченности по службе и личных качеств. Из отобранных кандидатов купеческое сообщество выбирало нотариуса, который утверждался военным генерал-губернатором. После назначения по службе нотариус был обязан дать присягу, и только после этого он допускался к отправлению должности. Здесь мы видим уникальный пример взаимодействия купеческого сообщества и государства в деле выбора и назначения нотариуса. Государство устанавливает ограничительные правила и стандарты, наделяет нотариуса полномочиями, но выбор осуществляет сообщество купцов. Однако, несмотря на это, собственно нотариального законодательства, регламентирующего правовой статус, подробный порядок назначения на должность нотариуса, а также перечень нотариальных действий и порядок осуществления нотариальной деятельности на тот момент не существовало.
Сложившееся в российском праве положение, касающееся нотариата, к середине XIX в. можно было назвать хаотическим. Существовала терминологическая неопределенность и путаница, в частности термины «нотариус» и «маклер» часто употреблялись как равнозначные. Отсутствие детального правового регулирования организации и деятельности института нотариата приводило к разного рода нарушениям, которые способствовали дискредитации института нотариата и осложняли государственный контроль за его деятельностью. Сами представители государства ясно осознавали масштаб проблем в этой области. Так, Второе отделение Собственной Его Императорского Величества Канцелярии так охарактеризовало положение, сложившееся в сфере нотариата в это время: «В действующих законах не имеется строгого различия между нотариусами и разного рода маклерами, не говорится ни о порядке избрания и назначения нотариусов, ни о требуемых от них познаниях, ни о порядке удостоверения в подлинности актов, им предъявляемых, ни об установлении самоличности сторон, требующих свершения сих актов. Общие выражения, касающиеся предметов, очевидно недостаточны для обеспечения правильности и законности их действий. Законом не установлены условия для придания совершаемому у нотариуса акту законного значения, не определена с точностью разница в силе актов крепостных, нотариальных, явочных, домашних. Только относительно крепостных актов установлен более четкий порядок, но далекий от совершенства».
Одним из самых важных для формирования российского нотариата событий дореволюционной эпохи стала Судебная реформа 1864 г. В апреле 1866 г. было принято Временное положение о нотариальной части, которое вошло в состав судебных уставов. Данное Положение регулировало вопросы назначения на должность нотариуса, требования к кандидату, полномочия и ответственность, а также сам порядок совершения нотариальных действий.
В данном Положении были упразднены все предыдущие учреждения крепостных дел, различных маклеров (кроме биржевых) и публичных нотариусов. Положение вводило две категории нотариусов — младших и старших. При отсутствии в населенном пункте нотариуса правом совершения нотариальных действий наделялись мировые судьи, городские судьи, а в уездных городах, включенных в состав земских участков, — уездные члены окружного суда. Полномочиями по определению количества нотариусов наделялось Министерство юстиции России по согласованию с министерствами финансов и внутренних дел.
Нотариат становился исключительно государственным институтом, а нотариусы работали при судебных органах и под их контролем. Однако правовой статус нотариуса все равно не исключал определенной двойственности. Так, нотариусы считались находящимися на государственной службе, однако не имели права производства в чины и получения пенсии, их труд также не оплачивался со стороны государства, вместо этого они получали плату с лиц, обратившихся за совершением нотариального действия. Исключение здесь делалось только для нотариусов, которые назначались в те местности, где не находилось желающих исполнять обязанности добровольно. Часть суммы, взимаемой нотариусом с клиентов, являлась гербовым сбором и взималась в пользу казны, другая часть поступала в собственность нотариуса. Размер гербового сбора был зафиксирован законодательно, а размер оплаты работы нотариуса определялся сторонами по соглашению.
Главными требованиями для лица, претендующего на звание нотариуса, были: русское подданство, достижение совершеннолетия (21 год), а также неопороченность судом или общественным приговором и свобода от занятий на другой государственной или общественной службе. Соискатель на должность нотариуса обязан был сдать соответствующий экзамен. «Экзамен принимался комиссией, состоявшей из председателя окружного суда, прокурора и старшего нотариуса без участия практикующих нотариусов. Экзаменуемый должен был доказать свое умение правильно излагать нотариальные акты, знание нотариального делопроизводства, гражданского законодательства и иных отраслей права, непосредственно связанных с исполнением обязанностей нотариуса».
Уже в то время существовал прообраз современной системы обязательного страхования профессиональной ответственности нотариуса. Так, нотариус при занятии должности обязан был внести залог в окружной суд. Размер залога составлял 10000 руб. для Москвы и Санкт-Петербурга, 6000 руб. — для губернских городов, 4000 руб. — для уездных городов и 2000 руб. — для прочих городов и уездов. Впоследствии нотариус был обязан делать регулярные взносы к этому залогу. В случае причинения действиями нотариуса убытков они покрывались в первую очередь из этого залога, однако в случае недостаточности размера залога для покрытия убытка нотариус отвечал всем своим имуществом.
Нотариусы назначались и увольнялись старшим председателем судебной палаты по представлению председателя окружного суда. При вступлении в должность нотариус приносил присягу в публичном заседании окружного суда. Увольнение с должности нотариуса происходило по решению суда, за исключением случаев, когда нотариус прекращал свою профессиональную деятельность по собственному желанию.
Вот список основных действий, которые в то время совершал нотариус: «…выдавал выписки из актовых книг и копии актов, свидетельствовал всякого рода акты, протесты, копии, подлинности подписей, время предъявления ему документов, нахождения лица в живых, передавал заявления одного лица другому, оформлял доверенности, заемные обязательства, договоры и протесты, мировые и третейский записи и прошения, принимал на хранение документы и составлял проекты раздела наследства».
В отличие от младшего нотариуса старший нотариус должен был иметь высшее юридическое образование. Также его правовой статус приравнивался к членам окружных судов в отношении порядка назначения и увольнения с должности, получения содержания, служебных прав и преимуществ, он освобождался от внесения залога и в его функции в первую очередь входило ведение нотариального архива, утверждение нотариальных актов о недвижимом имуществе, выдача выписок из актовых записей и копии документов, хранящихся в нотариальном архиве, а также выдача свидетельств на имения, представляемые в залог.
Временное положение о нотариальной части 1866 г. было важным шагом на пути развития нотариального законодательства. Однако оно не решало всех задач. Само по себе название этого документа свидетельствует о его временном характере, необходимости дальнейшего реформирования и систематизации института нотариата. И, как мы видим, Министерство юстиции предпринимало неоднократные попытки реформирования нотариальной части. Так, еще в 1871 г. оно предложило председателям окружных судов собрать у местных нотариусов замечания по существующей в стране нотариальной практике и высказать свои предложения. Однако эта мера не привела к результату. Только в 1904 г. несовпадение дат… комиссия, созданная при Министерстве с целью выработки предварительного проекта новой редакции Положения, предложила объяснительную записку к проекту. Однако это предложение так и не было реализовано законодательно вследствие ухудшения политической и экономической ситуации в стране. В результате Положение так и не было реформировано и вместе со всем старым законодательством прекратило свое существование после Октябрьской революции 1917 г.
Придя к власти в 1917 г., большевики поспешили уничтожить практически всю существовавшую до этого систему государственной власти, в том числе и судебной, к которой относился институт нотариата. Так, Декрет о суде N 1 от 24 ноября 1917 г. упразднил судебные органы, институт судебных следователей, прокурорского надзора, частной адвокатуры. Как видно из содержания Декрета, он не дает конкретных указаний в отношении института нотариата, однако на практике нотариусы практически полностью прекратили свою деятельность, а функции совершения нотариальных действий были возложены на отделы местных Советов.
Большевики были нацелены на мировую революцию и для них революция и Гражданская война в России были лишь первыми ступенями в дальнейших событиях. Однако после окончания Первой мировой войны стало очевидно, что мировая революция пока не начинается, а значит, перед большевикам встает задача, к решению которой они были еще не готовы — задача восстановления государственности и построения социализма в отдельно взятой стране. К тому же экономические трудности, с которыми столкнулась страна, вынудили ее пойти на компромиссные меры в виде новой экономической политики (нэп), которая разрешила частную собственность и капиталистические отношения. Это привело к всплеску торговых отношений, развитию промышленности, международной торговли и т.д., что, естественно, потребовало соответствующих правовых институтов для их регулирования и удостоверения. В связи с этим новое Советское государство пытается найти способы использования старых правовых институтов в новом социалистическом контексте государства и права. И именно в это время происходит возрождение института нотариата в форме государственного нотариата.
На IV Всероссийском съезде деятелей советской юстиции были опубликованы «Тезисы о нотариате», в которых подчеркивалось, что в Советском государстве нотариат является государственным учреждением, а все элементы гражданско-правовых отношений между нотариусами и клиентами по вознаграждению за услуги, свойственные капиталистическим странам, не должны иметь место.
Советом народных комиссаров РСФСР 4 октября 1922 г. было принято « Положение о государственном нотариате РСФСР», в котором закреплялся новый порядок организации и деятельности института нотариата. Данное Положение существенно расширило круг полномочий нотариусов, приведя его в соответствие с изменившимся гражданским законодательством. В городах начали создаваться нотариальные конторы, во главе которых стоял нотариус, назначаемый губернскими советами народных депутатов, президиум которых одновременно осуществлял надзор за деятельностью нотариусов.
Согласно новому законодательству нотариат в СССР превратился в систему государственных органов, на которые было возложено оформление и свидетельствование актов, а также государственное удостоверение фактов, имеющих юридическое значение. На нотариальные органы возлагалось засвидетельствование договоров и сделок, совершение протестов векселей, удостоверение бесспорных обстоятельств и регистрация арестов, налагаемых на немуниципализированные строения и право застройки. Также законодательно были сформулированы главные задачи нотариата — укрепление социалистической законности, охрана социалистической собственности и личной собственности граждан, защита личных и имущественных прав граждан, а также прав и законных интересов государственных учреждений, предприятий и общественных организаций.
После создания Союза Советских Социалистических Республик возникла необходимость в выработке нового общесоюзного нотариального законодательства. Так, 14 мая 1926 г. ЦИК и СНК СССР приняли Постановление «Об основных принципах организации государственного нотариата». В этом документе были сформулированы основные принципы организации и деятельности нотариальных органов, а также задачи государственных нотариусов, к которым относилась в первую очередь проверка соответствия требуемых от них действий и составляемых ими документов действующим законам. Основными субъектами нотариального законодательства являлись государственные нотариальные конторы.
Данное Постановление установило единый порядок удостоверения нотариусом сделок путем совершения надписи о том на самом акте за подписью государственного нотариуса с приложением печати нотариальной конторы. Это позволило существенно ускорить и упростить нотариальное производство, так как упразднило старые понятия совершения актов и засвидетельствования договоров, а также актовые книги.
Нотариус при совершении нотариального действия был обязан проверить законность удостоверяемой сделки или свидетельствуемого документа, а также удостовериться в правоспособности и дееспособности участвующих в сделке лиц и собственноручности их подписи под документами. Нотариус был обязан соблюдать тайну в отношении совершаемых им нотариальных действий, поэтому справки о нотариальных действиях, совершенных нотариусом, могли выдаваться только участникам сделки, а также по требованию прокуратуры и судебных органов.
Следующей важной вехой в истории советского нотариата, которая не могла не сказаться на его развитии, стала Великая Отечественная война. Военное положение, оккупация части страны, массовая гибель как военнослужащих, так и мирного населения привели помимо прочего к большим правовым проблемам, особенно в сфере наследственного права. Так, Постановлением СНК СССР от 15 сентября 1942 г. установлен порядок удостоверения командирами воинских частей и начальниками госпиталей доверенностей и завещаний военнослужащих в военное время. Решением Пленума Верховного Совета СССР от 15 сентября 1942 г. были приостановлены сроки для принятия наследства.
Позднее, 19 июля 1973 г., был принят Закон СССР «О государственном нотариате в СССР», который был посвящен регулированию таких важных сфер, как задачи и организация нотариата, принципы его деятельности, общие правила совершения нотариальных действий и применение законодательства о нотариате к иностранным гражданам и лицам без гражданства. Этот Закон был разработан на основе обобщения опыта законодательной деятельности государственных органов Советского Союза и республик, многолетней практической деятельности нотариальных органов, потребностей развивающих общественных отношений.
Данный Закон признавал нотариуса должностным лицом государства. При этом Закон не требовал для назначения на должность нотариуса наличия высшего юридического образования, необходим был определенный опыт работы. Так, в Приказе министра юстиции СССР от 10 октября 1985 г. N 18 отмечалось, что 20% нотариусов не имеют высшего юридического образования. Органы нотариата являлись единой системой, руководство которой было возложено на органы исполнительной власти и органы юстиции. В частности, назначение нотариуса на должность осуществлялось именно органами юстиции. Обжалование нотариальных действий или отказа в их совершении происходило в судебном порядке; жалобы на государственных нотариусов, не связанные с совершением ими нотариальных действий, должны были подаваться в органы юстиции.
Данным Законом на нотариуса была возложена обязанность оказывать гражданам, государственным учреждениям, предприятиям и организациям, колхозам, иным кооперативным и другим общественным организациям содействие в осуществлении их прав и защите законных интересов, разъяснять права и обязанности, предупреждать о последствиях совершаемых нотариальных действий, с тем чтобы юридическая неосведомленность и другие подобные обстоятельства не могли быть использованы им во вред.
За совершение нотариальных действий взималась государственная пошлина, размер которой был установлен действующим законодательством. Сам нотариус, как и любой другой государственный служащий, получал за свою работу заработную плату от государства.
Как мы помним из истории работы нотариата, главными сферами деятельности нотариусов было наследственное право и сфера торговли, где нотариус был занят удостоверением сделок. Вследствие отсутствия частной собственности на землю, жилье, основные средства производства роль нотариуса в советском экономическом обороте была невелика. В связи с этим большая часть деятельности нотариусов сводилась к удостоверению верности копий документов, доверенностей и оформлению документов о наследстве. Подобная ситуация привела к тому, что профессия нотариуса перестала быть престижной среди юристов, нотариусы стали терять квалификацию, и если бы экономическая модель функционирования государства не изменилась, то, возможно, нотариат просто растворился бы в системе органов юстиции, потеряв самостоятельность. Однако этого не произошло в связи с крахом СССР и переходом страны на капиталистические рельсы развития.
Современный период свободного нотариата
Первое время после распада СССР в России продолжало действовать старое нотариальное законодательство. Однако изменение экономической ситуации, развитие рыночных отношений потребовали серьезной реформы института нотариата, для того чтобы он мог активно участвовать в удостоверении нараставшего потока коммерческих сделок.
Верховным Советом Российской Федерации 11 февраля 1993 г. были приняты Основы законодательства РФ о нотариате, которые вступили в силу 11 марта 1993 г. и продолжают действовать по настоящее время. Основы законодательства РФ о нотариате законодательно закрепили возникновение в России помимо государственного нотариата также «свободного» нотариата, включающего в себя нотариусов, занимающихся частной практикой. Образцом для создания свободного нотариата России во многом послужили модель и опыт латинского нотариата, который существовал и эффективно работал во многих европейских государствах романо-германской правовой семьи.
Сразу же начало формироваться профессиональное нотариальное сообщество и органы его самоуправления — нотариальные палаты. Причем Конституционный Суд РФ подтвердил публично правовой статус нотариальных палат, признал соответствующим Конституции РФ положение об обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой, в нотариальных палатах.
Решением Учредительной конференции представителей региональных нотариальных палат 22 сентября 1993 г. была учреждена Федеральная нотариальная палата. А в 1995 г. Федеральная палата была принята в качестве полноправного члена в Международный союз латинского нотариата по резолюции Ассамблеи нотариатов. Это ознаменовало собой возвращение российского нотариата в мировую систему латинского нотариата и интеграцию не только в российский, но и в международный коммерческий оборот. Формирование нотариата как особой профессиональной корпорации было оформлено также принятием Федеральной нотариальной палатой Профессионального кодекса нотариусов Российской Федерации.
Вся история развития нотариата показала, что он был тесно связан с развитием товарного оборота и выполнял удостоверительные функции, с которыми государство не могло справляться самостоятельно. Только в советское время в связи со снижением экономической активности граждан и отсутствием частной собственности нотариат стал полностью государственным.
Существующий на сегодняшний день свободный российский нотариат содержит все черты и признаки, свойственные классическим формам нотариата латинского типа. Однако нотариат не стоит на месте, продолжает развиваться и совершенствоваться. И прямо сейчас, в настоящее время в нашей стране происходит серьезная реформа нотариального законодательства. В следующих параграфах мы разберем основные принципы и функции, на которых строится современный российский свободный нотариат.
Задачи и функции нотариата в России
Основные задачи нотариата сформулированы в ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате и заключаются в охране собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, организаций и учреждений, укреплении законности и правопорядка, предупреждении правонарушений путем своевременного и соответствующего нормам законодательства РФ, удостоверении договоров и сделок, оформлении наследственных прав, совершении исполнительных надписей и иных нотариальных действий. Суть деятельности нотариальных органов состоит прежде всего в том, чтобы обеспечить реальность приобретаемых прав и закрепить их в установленной юридической форме. В своей деятельности органы нотариата руководствуются действующим законодательством РФ и требуют его соблюдения от всех заинтересованных лиц, обращающихся с просьбой о совершении нотариальных действий. С задачей по укреплению законности тесно связано предупреждение правонарушений. Нотариальные органы оказывают большое влияние на многие стороны хозяйственной деятельности участников экономических отношений, способствуют реализации гражданских прав и предупреждению их возможного нарушения. Так, при выдаче гражданину свидетельства о праве на наследство нотариусы строго следят за тем, чтобы не были нарушены права несовершеннолетних и нетрудоспособных наследников. Обнаруживая нарушения законности гражданами или должностными лицами, нотариусы сообщают об этом руководителям соответствующих учреждений и организаций либо прокурору. Стоящие перед органами нотариата задачи по охране прав физических и юридических лиц имеют много общего с задачами суда, но осуществляются они иными методами и способами, присущими только нотариату, деятельность которого имеет предупредительный характер. В случае спора в суде нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своих прав, так как содержание прав и обязанностей договаривающихся сторон, подлинность подписей, время заключения договора, официально подтвержденные нотариальным органом, являются бесспорными и достоверными. Деятельность нотариата имеет своим предметом только бесспорные дела в отличие от судебной, предметом которой по преимуществу являются споры о праве.
Весьма распространенным является мнение о том, что задачей нотариата как института гражданского общества является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, основанная на критерии бесспорности. Нотариат способствует и помогает государству, предупреждая споры уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения. Тем самым он снижает количество гражданско-правовых споров, облегчает их рассмотрение в суде, поскольку, во-первых, нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, во-вторых, более достоверны и отражают действительную волю сторон. Как известно, институт нотариата выполняет и публичную функцию в интересах общества и государства; учитывая сущность нотариата и публичный характер нотариальной деятельности, законодательством предусмотрено совершение нотариусами ряда действий как в интересах обратившихся лиц, так и государства. Государство, будучи заинтересованным в соблюдении законности и обеспечении равной защиты прав всех граждан с помощью государственно-правовых механизмов, наделяет именно нотариусов обязанностями по реализации публичного интереса.
В научной литературе существует множество различных определений и классификаций нотариальных функций. Наиболее близким к действительности является определение, данное Г.Г. Черемных и И.Г. Черемных, которые утверждают, что функции нотариата представляют собой основные направления его деятельности, отражая особенности нотариата как уникального правового института, имеющего дуалистическую природу и призванного осуществлять защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частноправовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности.
А В.В. Ярков рассматривает нотариальные функции как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России.
С точки зрения видов и классификации нотариальных функций существует следующая позиция, которой и мы будем придерживаться в данной работе:
1) социальные функции, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России, к ним относят предупредительно-профилактическую, правореализационную, правоохранительную, фискальную функции;
2) содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности — охранительная, юрисдикционная, правоустановительная, удостоверительная.
Публичными функциями нотариата являются прежде всего охрана права и осуществление так называемого предотвратительного или превентивного правосудия.
В частной сфере выделяют такие функции нотариата, как юридическое обслуживание граждан и организаций, разъяснение им возможностей использования правовых норм в тех или иных интересах, предотвращение разногласий между субъектами потенциального правового спора. В рамках так называемой латинской модели нотариата, по мнению В.В. Яркова, не следует ограничиваться возложением на нотариусов только удостоверительных функций; на его взгляд, все более актуальной становится задача по «комплексному оказанию юридической помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота». В этом плане латинский нотариат по сравнению с государственным нотариатом в значительной степени основывается на общественном доверии. Достижение же такого доверия вряд ли возможно, если нотариус будет целиком сосредоточен на осуществлении публичных функций.
Источники нотариального права
В юридической науке существует дискуссия относительно целесообразности выделения нотариального права в отдельную самостоятельную отрасль права.
В.В. Ярков выделяет следующие признаки, которые могут охарактеризовать нотариальное право как самостоятельную (комплексную) отрасль права:
— во-первых, наличие кодифицированного правового акта — Основ законодательства РФ о нотариате;
— во-вторых, наличие общего предмета регулирующего воздействия — отношений, связанных с совершением нотариальных действий;
— в-третьих, это комплексный характер нотариального права, ибо оно включает в себя юридические нормы гражданского, административного, процессуального и иных отраслей российского права;
— в-четвертых, нотариальное право имеет ряд особых принципов, общих положений, приемов и способов регулирования, образующих особый правовой режим.
По своему характеру нотариальное право является как процессуальным (процедурным), так и материальным, ибо как регулирует общественные отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности, устанавливая, каким образом совершаются нотариальные действия, так и содержит материальные нормы, закрепляющие условия, когда эти действия должны или могут быть совершены, их юридические последствия. Материальные нормы нотариального права обеспечивают его регулятивные и охранительные функции, регулируют реально складывающиеся отношения, регламентируют реализацию их субъектами своих прав и обязанностей. Нотариальное право обладает собственной системой источников, под которыми понимаются нормативные правовые акты, содержащие правила, регулирующие общественные отношения, складывающиеся в процессе осуществления нотариальной деятельности, и организационно-управленческие отношения в сфере нотариата.
Так, сущность нотариальных действий заключается в участии в гражданском обороте путем удостоверения бесспорных юридических фактов. При совершении нотариального акта нотариус прежде всего руководствуется нормами материального права: устанавливает личность обратившегося за совершением нотариального действия ( ст. 42 Основ законодательства РФ о нотариате), проверяет дееспособность граждан и правоспособность юридических лиц ( ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате), удостоверяет сделки ( глава X Основ законодательства РФ о нотариате) и т.д. Нотариальный процесс можно определить как комплексную систему правовых форм деятельности нотариуса, а также заинтересованных в правовом результате и наступлении правовых последствий граждан, государственных и негосударственных организаций. Нотариальный процесс регулируется правовыми нормами, а его результаты закрепляются в соответствующих нотариальных актах.
Таким образом, нотариальное право представляет собой комплексную отрасль права, которая сформировалась в связи с необходимостью специализированного регулирования определенной группы отношений на основе и в рамках существующих отраслевых юридических режимов. Нормы нотариального права регулируют общественные отношения по поводу нотариальной деятельности на основе различных самостоятельных источников права и сочетания публичных и частных интересов. По своему характеру нотариальное право является как процессуальным (процедурным), так и материальным, ибо регулирует как общественные отношения в сфере осуществления нотариальной деятельности, устанавливая, каким образом совершаются нотариальные действия, так и содержит материальные нормы, закрепляющие условия, когда эти действия должны или могут быть совершены, определяя их юридические последствия.
Нотариальное право обладает своей системой источников. Перечень нормативных правовых актов, которые регулируют нотариальную деятельность, определен в ст. ст. 1 и 5 Основ законодательства РФ о нотариате. К числу источников относится Конституция Российской Федерации, Основы законодательства РФ о нотариате, федеральные законы и законы субъектов РФ, а также иные нормативные правовые акты.
Нельзя не отметить международные правовые акты, касающиеся развития нотариата. В соответствии со ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Отдельным вопросом, заслуживающим внимания, является вопрос о правовом статусе нормативных актов Международного союза латинского нотариата, который является неправительственной организацией, куда входят национальные объединения нотариусов, допускается также индивидуальное членство граждан-нотариусов. Федеральная нотариальная палата является членом Международного союза латинского нотариата. Однако из текста Конституции РФ и определения международного договора следует, что таковым будет только обязательство Российской Федерации как государства, субъекта международного права. Россия, естественно, в данную организацию не вступала и не могла стать ее членом. Даже если такая возможность и имелась, то в Собрании законодательства РФ можно было бы увидеть Федеральный закон о ратификации Устава Союза, либо иного какого-то договора, свидетельствующего о том, что Россия берет на себя конкретные международные обязательства.
Таким образом, договоры общественных организаций — Федеральной нотариальной палаты и Международного союза латинского нотариата никак не могут повлиять на объем правомочий государства. Поэтому любые рекомендации, нотариальные стандарты, разъяснения, источником которых является международный профессиональный союз, не имеют обязательного характера для государственных органов, а также нотариусов, так как один из главных принципов российской нотариальной деятельности — независимость. Нотариус руководствуется только Конституцией РФ, конституциями республик в составе РФ, Основами законодательства РФ о нотариате, законодательными актами РФ и республик в составе РФ, а также правовыми актами органов государственной власти автономной области, автономных округов, краев, областей, городов Москвы, Санкт-Петербурга и Севастополя, принятыми в пределах их компетенции, а также международными договорами.
Многие вопросы, связанные непосредственно с нотариальной деятельностью, также регулируются федеральными законами и кодифицированными актами. Так, Налоговый кодекс РФ регулирует вопросы, связанные с уплатой государственной пошлины: порядок ее взимания, размеры и особенности уплаты, льготы при обращении за совершением нотариальных действий, основания и порядок возврата или зачета государственной пошлины.
Гражданский кодекс РФ регулирует многие вопросы, относящиеся напрямую к деятельности нотариата: наследственное право, исполнение обязательств путем внесения долга в депозит нотариуса и многие другие.
Гражданский процессуальный кодекс РФ определяет порядок рассмотрения заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в их совершении. Новый пункт 5 ст. 61 Гражданского процессуального кодекса РФ придает особый статус нотариально оформленному документу: «Обстоятельства, подтверждаемые нотариусом при совершении нотариального действия, не требуют доказывания, если подлинность нотариально оформленного документа не опровергнута в порядке, установленном статьей 186 настоящего Кодекса, или не установлено существенное нарушение порядка совершения нотариального действия».
Согласно ст. 72 Конституции РФ нотариат относится к сфере совместного ведения Российской Федерации и субъектов РФ. Это означает, что по вопросам организации и деятельности нотариата субъекты РФ вправе издавать свои нормативные акты. На сегодняшний день в ряде субъектов Федерации действуют свои законы о нотариате, которые должны соответствовать Основам законодательства РФ о нотариате. В частности, соответствующие законы приняты в Москве, Нижегородской области, Республике Башкортостан, Смоленской области и др.
Нотариальная деятельность детализируется на уровне подзаконных нормативных актов. В частности, следует отметить Указ Президента РФ от 22 июля 2002 г. N 767 «Об использовании Государственного герба Российской Федерации на печатях нотариусов», а также нормативные акты Министерства юстиции РФ, которые в ряде случаев применяются совместно с Федеральной нотариальной палатой, такие, к примеру, как Приказ Министерства юстиции РФ от 15 марта 2000 г. N 91 «Об утверждении Методических рекомендаций по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами в Российской Федерации».