Неверно что формой лжепредпринимательство является
Неверно что формой лжепредпринимательство является
УК РФ Статья 173.1. Незаконное образование (создание, реорганизация) юридического лица
(введена Федеральным законом от 07.12.2011 N 419-ФЗ)
Перспективы и риски споров в суде общей юрисдикции. Ситуации, связанные со ст. 173.1 УК РФ
(в ред. Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от семи месяцев до одного года, либо принудительными работами на срок до трех лет, либо лишением свободы на тот же срок.
2. Те же деяния, совершенные:
а) лицом с использованием своего служебного положения;
наказываются штрафом в размере от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет, либо обязательными работами на срок от ста восьмидесяти до двухсот сорока часов, либо лишением свободы на срок до пяти лет.
Примечание. Под подставными лицами в настоящей статье и статье 173.2 настоящего Кодекса понимаются лица, которые являются учредителями (участниками) юридического лица или органами управления юридического лица и путем введения в заблуждение либо без ведома которых были внесены данные о них в единый государственный реестр юридических лиц, а также лица, которые являются органами управления юридического лица, у которых отсутствует цель управления юридическим лицом.
(примечание в ред. Федерального закона от 30.03.2015 N 67-ФЗ)
Уголовная ответственность за лжепредпринимательство
Карпович О.Г., кандидат юридических наук.
Видом преступлений, образующих незаконную предпринимательскую деятельность, является лжепредпринимательство (ст. 173 УК РФ).
Родовой и видовой объекты лжепредпринимательства аналогичны этим объектам, рассмотренным применительно к ст. 171 УК РФ.
Объективная сторона лжепредпринимательства состоит в создании коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющей целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
Коммерческой организацией согласно ст. 50 ГК РФ признается такая организация, которая преследует извлечение прибыли в качестве основной цели. Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Под созданием коммерческой организации, исходя из ст. 51 ГК РФ, понимается ее государственная регистрация в уполномоченном государственном органе, в порядке, определяемом Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц». При этом данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц. Коммерческая организация считается созданной со дня внесения соответствующей записи о ее государственной регистрации в Единый государственный реестр юридических лиц.
Лжепредпринимательство состоит в том, что заведомо создается законная по форме, но фиктивная по намерению ее создателей коммерческая организация. Она не предназначена для осуществления предпринимательской, в том числе банковской, деятельности, а образована для получения кредитов, освобождения от налогов, извлечения иной имущественной выгоды либо прикрытия запрещенной деятельности.
См.: Ларичев В.Д. Как уберечься от мошенничества в сфере бизнеса. М.: Юристъ, 1996. С. 50.
При лжепредпринимательстве коммерческая организация создается без намерения осуществлять уставную банковскую либо иную предпринимательскую деятельность, то есть имеется в виду, что та деятельность, для которой формально создается коммерческая организация, осуществляться не будет. Возникает естественный вопрос: квалифицировать ли в качестве лжепредпринимательства такие действия, которые совпадают с диспозицией ст. 173 УК РФ, но коммерческая организация, созданная для прикрытия иной, запрещенной деятельности, не бездействует, а функционирует согласно своему уставу, хотя и остается при этом прикрытием для осуществления другой, более объемной и доходной, запрещенной деятельности.
Анализ диспозиции ст. 173 УК РФ показывает, что речь при лжепредпринимательстве идет только о намерении виновного не осуществлять уставную деятельность коммерческой организации, а использовать ее как прикрытие для реализации иных целей или запрещенной деятельности. Если для прикрытия занятия запрещенной деятельностью после регистрации коммерческой организации ее создатель решил, что наиболее успешным прикрытие будет при условии формального функционирования этой организации, то это не меняет существа дела. Состав лжепредпринимательства имеется в наличии. Тем не менее рассматриваемая ситуация, на наш взгляд, требует разъяснения на уровне Пленума Верховного Суда РФ.
Состав лжепредпринимательства материальный, лжепредпринимательские действия должны повлечь общественно опасные последствия в виде причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству.
Понятие крупного ущерба применительно к ст. 173 УК РФ оценочное. Наличие либо отсутствие крупного ущерба, нанесенного действиями виновного, в лжепредпринимательстве определяет суд. При этом следует учесть как ущерб, нанесенный отдельным потерпевшим, так и его совокупный размер.
Между действиями лжепредпринимателя и нанесенным крупным ущербом необходимо установить наличие причинной связи.
Субъект лжепредпринимательства общий: вменяемое физическое лицо, достигшее возраста шестнадцати лет.
Субъективная сторона преступления, предусмотренного ст. 173 УК РФ, предполагает наличие умышленной вины в виде прямого умысла по отношению к созданию фиктивной коммерческой организации и прямого либо косвенного умысла относительно последствий в виде крупного ущерба гражданам, организациям или государству: виновный осознает общественную опасность своих действий по созданию коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, и желает совершить эти действия, он предвидит возможность или неизбежность наступления общественно опасных последствий в виде причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству и желает либо сознательно допускает их наступление или относится к ним безразлично.
В состав субъективной стороны лжепредпринимательства входят в качестве обязательных признаков также цели получения путем создания фиктивной коммерческой организации кредитов, освобождения от налогов либо прикрытие запрещенной деятельности.
Санкцией за лжепредпринимательство предусмотрены следующие альтернативные виды наказаний:
Анализ состава лжепредпринимательства, содержащегося в ст. 173 УК РФ, вызывает вопросы к законодателю. Во-первых, почему ответственность за этот вид преступления предусмотрена только за создание коммерческих организаций, а не любых юридических лиц, создаваемых с теми же целями? Во-вторых, чем можно объяснить отсутствие квалифицированного состава лжепредпринимательства?
Лжепредпринимательство
(ст. 173 УК РФ)
Законодателем лжепредпринимательство определено как создание коммерческой организации без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющее целью получение кредитов, освобождение от налогов, извлечение иной имущественной выгоды или прикрытие запрещенной деятельности, причинившее крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
Объектом лжепредпринимательства являются общественные отношения, складывающиеся в сфере регулирования предпринимательской и иной коммерческой деятельности. Существует и дополнительный объект этого преступления, которому также причиняется вред — права и интересы граждан, организаций или государства.
Объективная сторона данного преступления заключается в создании коммерческой организации (применительно к организационно- правовым формам коммерческих организаций, предусмотренным ст. 50 ГК РФ) без намерения осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность в целях получения кредитов, освобождения от налогов, извлечения имущественной деятельности или прикрытия запрещенной деятельности, причинившим крупный ущерб гражданам, организациям или государству. При этом само по себе создание коммерческой организации предполагает не только проведение, например, собрания вредителей, а также принятие устава, но и осуществление таких действий, как подготовка и представление для регистрации пакета документов в соответствии с правилами о регистрации юридических лиц, получение лицензии, открытие расчетного и текущего счетов для проведения соответствующих банковских операций, Что JKC касается отсутствия при атом намерения у виновного лица осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, то речь идет о создании организации без намерения осуществлять уставную деятельность, то есть деятельность, направленную на извлечение прибыли в качестве основной цели в соответствии с учредительными документами. Вместо этого лжепредприниматель совершает другие действия (получение кредитов, собирание денежных средств граждан, отдельные виды запрещенной деятельности), направленные на причинение ущерба гражданам, организациям или государству.
Субъективная сторона данного преступления характеризуется умышленной виной и специальной целью. Виновный сознает, что создает коммерческую организацию без намерения осуществлять уставную деятельность, предвидит наступление в результате этих своих действий общественно опасного результата в виде причинения имущественного ущерба гражданам, организациям или государству и желает такой ущерб причинить. Особенностью специальной цели, состоящей в получении кредитов или иной имущественной выгоды, в освобождении от налогов или в прикрытии запрещенной деятельности, является необходимость ее установления органами расследования и судом на момент создания коммерческой организации. Иными словами, правоохранительные органы должны доказать^ что еще в момент создания соответствующей коммерческой организации виновное лицо не собиралось заниматься уставной деятельностью.
Субъектом данного преступления следует признать лицо, способное своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность), включая и осуществление предпринимательской деятельности. В связи с тем, что такая способность возникает у гражданина в полном объеме с наступлением совершеннолетия (ст. 21 ГК РФ), субъектом лжепрепринимательства может стать физическое лицо, достигшее 18-летнего возраста.
Лжепредпринимательство и процедура банкротства несовместимы
Дела о банкротстве коммерческих организаций, зарегистрированных исключительно для противоправных целей, а именно для лжепредпринимательства, не редки. Правомерно ли признавать банкротами такие лжепредпринимательские структуры? Надлежащий ли это способ противодействия лжепредпринимательству и возмещения ущерба, причиненного государству противоправной деятельностью?
Лжепредпринимательство и гражданское законодательство
В некоторых НПА употребляется понятие «лжепредпринимательская структура», однако его легальное определение отсутствует. Юридически неопределенным выступает и термин «структура».
В обыденной речи используются выражения «фирма-однодневка», «финансовая компания», «финкомпания», «финка» и т.д. Представляется, что было бы уместнее называть организации, регистрируемые без реальной деловой цели, т.е. без цели осуществления предпринимательской деятельности, мнимыми коммерческими организациями или мнимыми юридическими лицами.
Предпринимательская деятельность – это самостоятельная деятельность юридических и физических лиц, осуществляемая ими в гражданском обороте от своего имени, на свой риск и под свою имущественную ответственность. Цель такой деятельности – систематическое получение прибыли:
— от пользования имуществом;
— продажи вещей, произведенных, переработанных или приобретенных для продажи;
Данным критериям не отвечают фиктивные организации, регистрируемые лишь для видимости, без цели систематически получать прибыль от законной деятельности. Такие организации используются для иных, противоправных целей. Например, оказывают пособничество третьим лицам в уклонении от уплаты налогов. Это позволяет получать от незаконной предпринимательской деятельности доход или иные имущественные выгоды.
Мнимые юридические лица не должны рассматриваться в качестве субъектов гражданских правоотношений, носителей гражданских прав и обязанностей. Обязательства, стороной которых выступают мнимые юридические лица, не возникают по причине отсутствия субъекта.
Договорные гражданско-правовые и налоговые обязательства могут возникать у реального субъекта предпринимательской деятельности. И ни в коем случае не у мнимой коммерческой организации или преступной группы, использующей в своих целях мнимое юридическое лицо.
Следует отметить, что существует правовая связь между собственностью и налогом, между гражданскими и налоговыми правоотношениями (вторые возникают вследствие существования первых). Без легального гражданского оборота нет и налоговых правоотношений.
Правовые последствия нелегального имущественного оборота могут быть и административно-деликтными, и уголовно-правовыми, но не налоговыми. Совершение преступлений и иных правонарушений не приводит к возникновению налоговых обязательств.
Незаконная предпринимательская деятельность и лжепредпринимательство – это преступления. Поэтому получаемые от них доходы (выручка) не являются объектом налогообложения. Судьба данных деяний должна решаться иначе, но никак не путем налогообложения.
Важно понимать, что попытка допустить налогообложение незаконных доходов неизбежно будет означать их фактическую легализацию. Это равносильно косвенному признанию за субъектом, нарушающим закон, права собственности на такие доходы.
Лжепредпринимательство и банкротство
Банкротство – допускаемое законом событие в жизненном цикле законно созданного и законно действующего субъекта права. Им может быть коммерческая организация, потребительский кооператив, фонд или ИП. На практике в большинстве случаев это именно предпринимательские структуры, а не лжепредпринимательские, т.е. преступные. Надлежащими субъектами банкротства выступают юридические лица и ИП, но только не лжепредприниматели, истинные цели которых не соответствуют указанным в учредительных документах и являются исключительно противоправными.
Закон «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» предусматривает такую составляющую процедуры конкурсного производства, как санация. Она применяется с целью восстановить платежеспособность должника, обеспечить его стабильную и эффективную хозяйственную деятельность. Очевидно, что ни о какой стабильной и эффективной хозяйственной деятельности мнимого юридического лица речи быть не может. Оздоровление фиктивной организации, которая лишь инструмент преступной деятельности, невозможно в принципе.
Нет необходимости ставить судьбу мнимой коммерческой организации в зависимость от приговора по уголовному делу о лжепредпринимательстве. Для вынесения судебного решения о взыскании в доход государства всего полученного мнимым юридическим лицом приговор не нужен. Он не поможет установить обстоятельства, имеющие значение для дела о взыскании дохода с организации, госрегистрация которой была недействительной.
Эти имеющие значение для дела обстоятельства – госрегистрация юридического лица на подставных лиц либо без намерения осуществлять предпринимательскую или иную уставную деятельность. Их могут подтвердить иные доказательства, подлежащие оценке суда по общим правилам оценки.
К недостоверным сведениям (информации), которые влекут недействительность госрегистрации юридического лица, относится указание в учредительных документах:
— подставных лиц в качестве учредителей (участников, собственника имущества) организации;
— отсутствующей в действительности цели деятельности юридического лица.
Судьба мнимого юридического лица (незарегистрированной коммерческой организации) и его доходов должна решаться на основании достоверных доказательств. Причем в зависимости от наличия факта:
— регистрации организации на имя подставных лиц;
— создания ее не для целей, указанных в учредительных документах;
— использования ее для получения имущественной выгоды от противоправных действий (в частности, от оказания третьим лицам содействия в незаконной минимизации налоговых обязательств).
Обратиться в суд с иском о признании госрегистрации юридических лиц недействительной, а также о взыскании их доходов в местный бюджет вправе органы Комитета госконтроля, прокуратуры, внутренних дел, госбезопасности, налоговые и иные уполномоченные органы в пределах компетенции.
В соответствии с ч. 6 ст. 61 УК независимо от категории преступления и вида наказания применяется специальная конфискация – изъятие имущества, приобретенного преступным путем, дохода, полученного от использования этого имущества.
Таким образом, надлежащее применение законодательства позволяет исключить возможность обогащения посредством лжепредпринимательской деятельности и обеспечить изъятие в доход государства всех полученных от нее доходов.
И для достижения этих целей нет оснований применять процедуру банкротства. Достаточно обратиться к Положению о госрегистрации субъектов хозяйствования, а также использовать специальную конфискацию.
Признание госрегистрации юридического лица недействительной и взыскание в местный бюджет его доходов занимает значительно меньше времени, чем процедура банкротства. В случае если полученный преступным путем доход лиц, признанных виновными в лжепредпринимательстве, превышает доход мнимого юридического лица, разницу можно взыскать в доход государства, применив к виновным лицам специальную конфискацию в порядке уголовного судопроизводства.
Опубликовано в журнале «Промышленно-торговое право», 2018, № 6
Статья 173. Лжепредпринимательство
Комментарий к статье 173 Уголовного Кодекса РФ
По действующему законодательству все юридические лица подразделяются на некоммерческие и коммерческие организации. Последние преследуют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и могут образовываться в форме хозяйственных товариществ и обществ, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.
Под созданием коммерческой организации понимается ее государственная регистрация. Моментом такой регистрации является внесение регистрирующим органом соответствующей записи в Единый государственный реестр юридических лиц.
Действия виновного с внешней стороны выглядят вполне правомерно. Лицо оплачивает государственную пошлину за регистрационные действия, разрабатывает и подписывает необходимый пакет учредительных документов, направляет их по почте или сдает лично в регистрирующий орган, получает свидетельство о государственной регистрации и т.п.
———————————
Вместе с тем некоторые специалисты не без основания отмечают, что между созданием организации и крупным ущербом практически невозможно установить причинную связь, так как ущерб нельзя причинить фактом регистрации фирмы, он может быть причинен в результате ее незаконной деятельности. См., напр.: Клепицкий И.А. Система хозяйственных преступлений. М., 2005. С. 515.
В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ под крупным ущербом понимается денежная сумма, превышающая двести пятьдесят тысяч рублей. С качественной стороны крупный ущерб могут образовывать реальные потери граждан, организаций или государства, а также упущенная выгода.
Субъективная сторона преступления характеризуется виной в виде прямого умысла. Лицо, создавая лжеорганизацию, осознает, что она не будет осуществлять заявленную в учредительных документах предпринимательскую или банковскую деятельность, предвидит неизбежность или возможность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству и желает этого.
Создание лжепредпринимательской организации, освобожденной от налогов, не образует совокупности со ст. 199 УК РФ в силу отсутствия в этом случае уклонения от их уплаты.
Под прикрытием запрещенной деятельности понимается осуществляемая лицами противозаконная деятельность, в том числе и преступная (например, под вывеской салона красоты оказываются услуги интимного характера). Виновные лица в этом случае дополнительно привлекаются к ответственности по специальным статьям УК РФ.
Лжепредпринимательство, имеющее целью извлечение иной имущественной выгоды, необходимо отграничивать от мошенничества. В соответствии с п. 8 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. N 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате» в случаях создания коммерческой организации без намерения фактически осуществлять предпринимательскую или банковскую деятельность, имеющего целью хищение чужого имущества или приобретение права на него, содеянное полностью охватывается составом мошенничества. Указанные деяния следует дополнительно квалифицировать по ст. 173 УК РФ как лжепредпринимательство только в случаях реальной совокупности названных преступлений, когда лицо получает также иную, не связанную с хищением имущественную выгоду (например, когда лжепредприятие создано лицом не только для совершения хищений чужого имущества, но и в целях освобождения от налогов или прикрытия запрещенной деятельности, если в результате указанных действий, не связанных с хищением чужого имущества, был причинен крупный ущерб гражданам, организациям или государству, предусмотренный ст. 173 УК РФ).
———————————
Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. N 2. С. 8.
Лица, которые приобрели доли (акции) в лжеорганизации или осуществляют фактическое руководство уже созданным таким юридическим лицом с целями, указанными в диспозиции ст. 173 УК РФ, не подлежат уголовной ответственности за лжепредпринимательство.
Создание некоммерческой организации с целями, предусмотренными диспозицией ст. 173 УК РФ, не является уголовно наказуемым по данной статье.