служебное произведение что это
Служебное произведение что это
ГК РФ Статья 1295. Служебное произведение
Перспективы и риски арбитражных споров и споров в суде общей юрисдикции. Ситуации, связанные со ст. 1295 ГК РФ
Споры в суде общей юрисдикции:
1. Авторские права на произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей (служебное произведение), принадлежат автору.
2. Исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю, если трудовым или гражданско-правовым договором между работодателем и автором не предусмотрено иное.
(в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Если работодатель в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, не начнет использование этого произведения, не передаст исключительное право на него другому лицу или не сообщит автору о сохранении произведения в тайне, исключительное право на служебное произведение возвращается автору.
(в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Право на вознаграждение за служебное произведение неотчуждаемо и не переходит по наследству, однако права автора по договору, заключенному им с работодателем, и не полученные автором доходы переходят к наследникам.
(абзац введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(п. 3 в ред. Федерального закона от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
4. Работодатель может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания.
(п. 4 введен Федеральным законом от 12.03.2014 N 35-ФЗ)
Служебное произведение
В процессе трудовой деятельности и творчества может быть создано служебное произведение. Гражданский кодекс не обошел стороной этот результат интеллектуального труда, созданный в процессе трудовой деятельности. И в статье 1295 регламентировал права автора, работодателя, исключительное право и вознаграждение. Об основных нюансах расскажем ниже, а дополнительные вопросы можно задать дежурному юристу сайта.
Что такое служебное произведение, права автора
Из статьи 1295 ГК РФ следует, что служебное произведение — это произведение науки, литературы или искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. Таким образом, они создаются по заданию работодателя. И именно работодатель «заказывает музыку» — контролирует процесс создания. В рамках трудового договора он обладает правом поощрять, привлекать к дисциплинарной ответственности и т.п.
Чтобы определить, является ли произведение служебным, необходимо исследовать: относилось ли задание работодателя на создание произведения к трудовым обязанностям работника.
ля того чтобы определить, является ли созданное работником произведение служебным, необходимо исследовать вопрос о том, относилось ли задание работодателя к трудовым обязанностям. Если не входило, то даже использование автором для создания произведения материалов работодателя не стане основанием считать произведение служебным. Причем при спорах именно работодатель обязан доказать, что в рамках трудовой деятельности создано именно служебное произведение. Главное доказательство в таком случае — должностная инструкция.
Все эти права принадлежат автору, если иной вариант не предусмотрен трудовым договором или гражданско-правовым соглашением.
Права работодателя на служебное произведение
Работодатель при создании его работником служебного произведения получает следующие права:
Все эти права принадлежат работодателю, если иное не установлено трудовым договором или иным соглашением между сторонами.
Исключительное право работодателя ограничивает закон. Реализовать такое право работодатель имеет в течение 3 лет с даты его создания. Кстати, вместо использования произведения он может заявить о своем намерении сохранить его в тайне. Если в течение 3 лет такое никакие действия не совершены, то исключительное право переходит к его автору.
Право автора получить вознаграждение
Итак, согласно п. 2 и 3 ст. 1295 ГК РФ автор имеет право получить вознаграждение. Когда работодатель начал использовать служебное произведение. Или заявил о сохранении произведения в тайне. Размер вознаграждения, условия и порядок его выплаты должен устанавливать договор между работодателем и работником. При споре закон допускает обращение в суд.
Часто вознаграждение автору включают либо в оклад, либо в качестве доплаты, либо стороны заключают отдельное соглашение.
С юридической точки зрения наиболее безопасным является третий вариант. Ведь включая в оклад, ежемесячные постоянные выплаты, на практике невозможно определить когда такое вознаграждение фактически выплачено. Право получить его возникает у автора только с начала использования. Например, опубликовали фотографию. Разместили статью.
Таким образом, служебное произведение создает работник для использования его работодателем.
Служебное произведение
Работники творческих и интеллектуальных профессий в ходе исполнения должностных обязанностей создают произведения науки, литературы, искусства. В статье рассмотрим специфику отношений сторон по поводу служебного произведения, а также поговорим о том, как их оформить.
Служебным произведением считается результат интеллектуальной деятельности в области науки, литературы или искусства и т.д., созданный работником в рамках его должностных обязанностей.
Разграничение служебного и неслужебного произведения
Исходя из приведенного определения, можно заключить, что для признания произведения служебным должны одновременно выполняться три условия:
Но иногда бывает, что сотрудник, в обязанности которого не входит создание произведений, используя материалы организации, в рабочее или нерабочее время создает произведение по своей инициативе (или по заданию работодателя). Можно ли считать такое произведение служебным?
Если создание произведения не входило в трудовые обязанности сотрудника, оно не является служебным. Такой ответ дан в п. 39.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009.
Пример 1. Бухгалтер компании как в рабочее время, так и оставаясь после рабочего дня, используя компьютер организации, написал книгу. Является ли она служебным произведением?
Решение. Поскольку в трудовые обязанности работника не входило создание произведений, книга не является служебным произведением.
Юридический аспект
Отношения между работником и работодателем регулируются Трудовым кодексом. Но вопросы, связанные со служебным произведением, относятся к ведению гражданского права. В частности, приведенное выше определение дано на основании п. 1 ст. 1295 ГК РФ. В п. 2 ст. 1255 ГК РФ перечислены авторские права на результат интеллектуальной деятельности:
Для целей правильного документального оформления, учета, начисления налогов и взносов из всего перечня авторских прав важно рассмотреть исключительное право.
Исключительное право на служебное произведение
Под исключительным правом подразумевается право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом (п. 1 ст. 1229 и п. 1 ст. 1270 ГК РФ).
Исключительное право является имущественным (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).
Кому принадлежит исключительное право
По общему правилу п. 2 ст. 1255 ГК РФ исключительное право принадлежит автору. Однако на основании специальной нормы п. 2 ст. 1295 ГК РФ исключительное право на служебное произведение принадлежит работодателю. Трудовым или иным договором между работодателем и автором может быть предусмотрено иное. Например, что исключительные права на служебные произведения остаются у его автора или что автор предоставляет работодателю возможность ограниченного использования служебного произведения (п. 2 ст. 1295 ГК РФ).
От того, является создание служебного произведения обязанностью работника по трудовому договору или нет, зависит и то, кому принадлежат исключительные права на него.
Пример 2. Работника принимают на штатную должность «программист». Его трудовой обязанностью согласно трудовому договору в числе прочих является создание веб-сайтов, тематику которых определяет работодатель. В служебном задании указано: название, описание, характеристики сайта. Кому будет принадлежать исключительное право на созданный продукт?
Решение. Для создания сайтов работодатель предоставляет соответствующее оборудование, организует рабочее место, обеспечивает безопасность труда, то есть создает необходимые условия для реализации работником своей трудовой функции (ст. 22 ТК РФ). Работа над ними ведется в пределах трудового договора и в соответствии с должностной инструкцией. Поэтому каждый сайт является служебным произведением. Исключительное право на него будет принадлежать работодателю.
Условия использования исключительного права работодателем
Воспользоваться исключительным правом на произведение работодатель может при соблюдении требований п. 2 ст. 1295 ГК РФ. А именно в течение трех лет со дня, когда служебное произведение было предоставлено в его распоряжение, работодатель обязательно должен совершить одно из трех действий:
Если работодатель не совершит ничего из перечисленного выше, исключительное право принадлежит автору. В этом случае автор может использовать свое служебное произведение по своему усмотрению (п. 3 ст. 1295 ГК РФ).
Вознаграждение автору
В состав исключительного права входит право автора на вознаграждение (п. 10.1 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 5, Пленума ВАС РФ N 29 от 26.03.2009).
Имея в виду гражданско-правовой характер отношений по поводу служебного произведения, можно предположить, что данное вознаграждение сродни гонорару. Однако это не так. Поскольку право на него возникает у работника не в связи с исполнением договора авторского заказа (или иного аналогичного договора).
Заметим также, что вознаграждение не является платой за оказание услуг, выполнение работ по созданию какого-либо произведения.
Еще раз особо подчеркнем: работник получает вознаграждение в связи с передачей имущественного права на служебное произведение.
Оформление документов
Содержание документов, подтверждающих исключительное право работодателя на служебное произведение
«Правильные» документы должны подтверждать следующие аспекты.
Здесь мы ограничимся требованиями, которые касаются взаимоотношений работника и работодателя. Вопросы оформления использования, передачи третьему лицу, сохранения в тайне мы затрагивать не будем.
Вариации пакета документов на тему «Служебное произведение»
Перечень документов, содержащих необходимую информацию по закреплению исключительного права на служебное произведение за работодателем, может быть различным.
Его состав зависит от вида служебного произведения, от регулярности «изготовления» произведений, от пожеланий работника и многих других факторов.
В таблице на с. 115 мы привели некоторые формулировки, виды документов, в текст которых они могут быть включены. Выбрать, какой документ составить, вы сможете самостоятельно.
Здесь перечислен необходимый минимум записей. Для успокоения можно добавить фразу о том, что исключительное право на использование служебного (служебных) произведения (произведений) и право на обнародование принадлежат работодателю. Она будет уместна как в трудовом договоре (или дополнительном соглашении к нему), так и в положении о служебных произведениях, в соглашении о создании служебного произведения, в акте приемки-передачи служебного произведения.
Образцы соглашения о создании служебного произведения, акта-приемки служебного произведения и положения о служебном произведении вы найдете на с. 116, 118 и 120.
Образец соглашения о создании служебного произведения
Образец акта-приемки служебного произведения
Образец положения о служебном произведении
Стороны решили иначе.
Бывают ситуации, когда работник компании может отказаться от передачи организации всего спектра полномочий по распоряжению служебным произведением, предоставляемых исключительным правом.
Если стороны не придут к соглашению о передаче работодателю исключительных прав на служебное произведение в полном объеме, они могут заключить договор на передачу части прав:
Служебные произведения: кому они принадлежат
Но в какой момент произведение становится именно «служебным», и все ли, что сделал работник, является таковым? Это полностью зависит от того, как стороны оформили свои отношения.
Ключ к успеху – правильное оформление документов
Обязанности должны быть конкретными. Например, для программиста – «писать код» или «разрабатывать программы», а для копирайтера – «писать тексты на заданную тему».
Не только трудовой договор
Еще одним полезным доказательством порой становится служебное задание. В нем стороны вправе предусмотреть, какой именно разработкой займется сотрудник. Этот документ не является обязательным и не устанавливает статус произведения как служебного, отмечает Алексейчук. Альтернативой выступят сведения из системы трекинга задач или системы учета рабочего времени, добавляет эксперт.
Акимова подтверждает, что служебные задания бывают полезны. И не обязательно составлять такие документы для каждого из сотрудников, а просто направлять им электронные уведомления по почте или в рабочем мессенджере. Это следует закрепить в положении о служебном произведении и ознакомить с ним работников, на которых оно распространяется.
«Самый главный и важный момент» по версии Акимовой – фиксация актом передачи исключительных прав на служебное произведение от работника к работодателю. «Важно закрепить, какой именно объект передается, а еще подробно описать характеристики, которые позволят идентифицировать его», – объясняет юрист.
Важность документального оформления каждого этапа создания служебного произведения подтверждает и судебная практика. Дело № А40-202764/2018 касалось разработки мобильного приложения для телемедицины. Суд по интеллектуальным правам выяснил, что между работодателем и работником был заключен трудовой договор, однако в трудовых обязанностях не было прописано создание программного обеспечения, не было служебного или технического задания, актов приема-передачи и отдельного вознаграждения за служебные произведения. На этом основании суды пришли к выводу о том, что права на приложение принадлежат работнику, а не компании.
Еще одно дело, в котором работодатель не смог доказать «служебность» произведения – № А40-202764/2018. ООО «Телепат», компания бывших работников «Амедико», разработала программное обеспечение, схожее с теми, что применялись на их предыдущей работе. Но работодатель не смог доказать факт создания спорного продукта именно в то время, когда действовали трудовые отношения между истцом и его бывшими работниками. Истцу не хватило целого ряда документов, о важности которых говорят эксперты – служебного задания, актов приемки-передачи, актов учета рабочего времени сотрудников.
Самодеятельность работника
Без наличия двух обязательных условий – трудовых отношений и служебных обязанностей – исключительное право на произведение останется за работником. Даже тот факт, что автор использовал материалы и оборудование работодателя, не поможет доказать «служебность» произведения. Не имеет значения даже то, что сотрудник создал его в рабочее время.
Если работник создал произведение, но ни в договоре, ни в каких-либо иных документах не указали, что этот процесс входил в его должностные обязанности, то его правообладателем, вероятнее всего, посчитают работника.
Ирина Шурмина, старший юрист практики интеллектуальной собственности CMS Russia CMS Russia Федеральный рейтинг. группа ВЭД/Таможенное право и валютное регулирование группа Страховое право группа Фармацевтика и здравоохранение группа Антимонопольное право (включая споры) группа Земельное право/Коммерческая недвижимость/Строительство группа Интеллектуальная собственность (Защита прав и судебные споры) группа Интеллектуальная собственность (Консалтинг) группа Интеллектуальная собственность (Регистрация) группа ТМТ (телекоммуникации, медиа и технологии) 18 место По количеству юристов ×
Зотова также рекомендует фиксировать все детали работы: в какое время создавалось произведение и какие ресурсы использовались. Тогда у работника будут юридические основания предъявить иски к работодателю, а доказать свое авторство и отсутствие прав у другой стороны станет проще.
В то же время в рамках дела № А40-256611/2017 СИП призвал отойти от квалификации по формальным признакам, связанным только с установлением объема трудовых обязанностей работника. Во внимание могут быть приняты и другие обстоятельства:
✔ Соотношение деятельности, осуществляемой работодателем, со сферой, в которой создан соответствующий объект;
✔ Пределы трудовых обязанностей работника;
✔ Место выполнения работ;
✔ Источник оборудования и средств, используемых для их создания;
✔ Возможность осуществления работодателем контроля за работой, в рамках которой создано произведение;
✔ Цель создания;
✔ Последующее поведение работника и работодателя;
✔ Составляемые ими в процессе трудовой деятельности работника документы, которые в совокупности могли бы свидетельствовать о разработке объектов в порядке исполнения трудовых обязанностей.
«Правило трех лет»
На документальном оформлении трудовых отношений трудности не заканчиваются. Работодателю всегда нужно помнить о «правиле трех лет», прописанном все в той же ст. 1295 ГК.
Если компания в течение трехлетнего срока никак не использует произведение и вообще не проявит к нему интереса – исключительные права вернутся к автору.
«Проявить интерес» можно разными способами. Самый очевидный – начать пользоваться результатом интеллектуальной деятельности. Или распорядиться правом – и передать его другому лицу. Если разработка не нужна здесь и сейчас, то стоит хотя бы сообщить автору о сохранении произведения в тайне, тем самым «забронировав» его, советует Комолов.
А как там с деньгами?
В ст. 1295 ГК есть еще одно положение, направленное на защиту прав автора-работника: норма о денежном вознаграждении.
Часто работодатели включали авторское вознаграждение в состав заработной платы или премии, рассказывает Зотова. Но в 2020 году Верховный суд поставил точку в этом вопросе. В деле № 78-КГ20-1 судьи «гражданской» коллегии определили: награда автору произведения носит гражданско-правовой характер, а не трудовой, поэтому не может рассматриваться как часть зарплаты. Условие трудового договора о том, что «вознаграждение автора учтено при определении зарплаты», нельзя считать соглашением о порядке выплаты за служебный результат интеллектуальной деятельности, объясняет Комолов.
Если работодатель не платит вознаграждение, работник может взыскать его в судебном порядке. Размер суммы определит суд, такое правило прописано в ГК. При этом важно помнить: переход права от автора к работодателю не зависит от факта такой выплаты. Если эта процедура была правильно оформлена документами, а спор между сторонами остался лишь о деньгах – значит, в суде будут спорить только о них.
«Кроме того, иногда суд может истолковать невыплату вознаграждения как косвенное доказательство того, что произведение не создавали в рамках трудовых обязанностей, особенно если другим работникам его перечисляли», – объясняет Алексейчук.
Как оформить служебные произведения? Практика
Результаты интеллектуальной деятельности, созданные работником в связи с выполнением своих трудовых обязанностей или конкретного задания работодателя, признаются, соответственно, служебными. Исключительное право на такие объекты интеллектуальных прав принадлежит работодателю, но при их оформлении необходимо соблюсти некоторые формальности.
Для начала необходимо классифицировать данные объекты, ведь при наличии общих признаков и характерных особенностей, имеются и существенные нюансы, связанные, например, со сроками предоставления правовой защиты.
Служебными могут быть признаны:
— литературные произведения (произведения науки или искусства, фотоматериалы), (ст.1295 ГК РФ);
— программы для ЭВМ, охраняемые как литературные произведения;
— служебное изобретение, служебная полезная модель, служебный промышленный образец (ст.1370 ГК РФ).
Отдельной статьи про служебные программы для ЭВМ в гражданском кодексе нет, но в ст. 1261 ГК РФ достаточно четко определено что является программой для ЭВМ, и какие элементы программ (исходный текст, объектный код,аудиовизуальные отображения или так называемый интерфейс) охраняются наряду с самой программой так же, как произведения литературы. Термин «Программы для ЭВМ» в Гражданском кодексе в скором времени будет заменен на «Компьютерные программы», ну это так – к сведению.
Следовательно, проводя аналогию, можно сделать вывод о том, что программа для ЭВМ, созданная в пределах установленных для работника трудовых обязанностей, будет иметь статус СЛУЖЕБНОЙ, со всеми вытекающими отсюда последствиями, как для автора, так и для работодателя. Далее, давайте поговорим о формальностях, которые необходимо соблюсти при оформлении служебных произведений.
Попробуем разобраться в сути понятий упомянутых в подзаголовке и их особенностях, применительно к служебным произведениям. Нормы 4 части Гражданского кодекса гласят что:
1. Авторские права на служебное произведение принадлежат автору.
Суть авторских прав, в данном случае, будут заключаться в праве автора быть указанным в качестве такового и в праве на вознаграждение за использование служебных произведений.
Суть исключительного права заключена в возможности:
— использовать служебное произведение по своему усмотрениюлюбым способом, естественно, не выходя за рамки закона;
— разрешать или запрещать (опять же по своему усмотрению) использование служебного произведения другим лицам.
Первоначально,исключительное право на результат интеллектуальной деятельностивозникает у его автора, и это право может быть передано автором другому лицу по договору, либо по другим основаниям, предусмотренным законом.Основанием для перехода исключительного права от работника к работодателю, в нашем случае, будет являться трудовой договор, к содержанию которого необходимо отнестись очень серьезно.
Следует помнить и о том, что если в течение 3 лет работодатель не начнёт использовать служебное произведение, не передаст его другому лицу, или не сообщит о сохранении служебного произведения в тайне, то исключительное право на него перейдёт обратно автору. Работодатель же будет иметь право использовать его на условиях простой (неисключительный) лицензии, в целях обусловленных его созданием.
Дальше давайте определим, на какие моменты нужно обратить внимание при оформлении прав на служебные произведения. По сути, документы, создаваемые при оформлении, будут являться основанием для закрепления исключительного права за одной из сторон (Работодателем или работником), а это значит, что их составлению нужно уделить особое внимание.
Одного трудового договора с фразой о том, что все права на результаты интеллектуальной деятельности принадлежат работодателю, на практике оказывается недостаточно для того чтобы в случае спора суд признал произведение служебным.
Для правильного оформления нам потребуется комплект документов, в которых будут отражены все аспекты, связанные с их созданием и последующим использованием, и вот его примерный состав :
1. Трудовой договор.
2. Должностная инструкция.
3. Положение о создании служебных произведений.
4. План работы (личный либо подразделения).
6. Соглашение об авторском вознаграждении.
В зависимости от специфики деятельности компании и создаваемых объектов интеллектуальной собственности, некоторых документов из вышеперечисленных может и не быть. Несмотря на это, нужно постараться отразить все важные моменты, о которых будет сказано ниже (в тексте они будут выделены цветом), в одном из создаваемых документов.
Прежде всего, в служебных обязанностях работника (сотрудника) необходимо отразить обязанность по созданию служебных произведений. Если это не предусмотрено действующей редакцией трудового договора и должностной инструкцией, то необходимо заключить соответствующее дополнительное соглашение и изменить должностную инструкцию.
В договоре (доп. соглашении), необходимо определить за кем закрепляется исключительное право на созданные результаты интеллектуальной деятельности и пределы их использования.
Четко прописать какие именно результаты интеллектуальной деятельности будут считаться служебными. Скажем, программный код подсистемы управления одним из процессов на производстве или статьи по компьютерной безопасности будут считаться служебными произведениями. А объяснительные записки, содержащие красочные описания тех или иных событий, помешавших сотруднику вовремя прийти на работу, хоть и могут стать сценарием для комедийного сериала, но служебными произведениями являться не будут, и интеллектуальные права на них будут принадлежать автору.
Особое внимание следует обратить на порядок выплаты и размер вознаграждения, прописав это в договоре (доп. соглашении), либо сослаться на документ, которым это все будет отрегулировано впоследствии.
Не лишним будет и упоминание о целях создания служебных произведений. Это позволит использовать его, не выплачивая дополнительного вознаграждения автору.
Лучше всего разработать и утвердить регламент по созданию служебных произведений, или в одном из указанных выше документов (скорее всего в должностной инструкции) детально описать действия сотрудника при создании им служебного произведения, кого и в какие сроки оповестить о создании служебного произведения, кому или в какое подразделение передать материалы. В идеале, хорошо бы иметь план работы (например, план издательской деятельности) с подписью сотрудника, либо распоряжение руководителя (например, о проведении исследовательский или научных, а может и производственных, работ того или иного характера) с отметкой об ознакомлении.
Факт передачи служебного произведения работодателю необходимо зафиксировать актом с указанием в нём сроков начала использования, и, при необходимости, право работодателя использовать произведение без указания имен авторов. Здесь же, в акте, можно упомянуть про вознаграждение, если ранее этот вопрос не был урегулирован.
Обо всем этом лучше позаботиться заранее- на стадии заключения договора с работником.
Итак, соблюдая формальности, описанные выше, работодатель становится правообладателем,может обнародовать служебное произведение, если договором между ним и автором не предусмотрено иное, а также указывать при использовании служебного произведения свое имя или наименование либо требовать такого указания, при желании, зарегистрировать программу или базу данных в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности, и с легкостью защитить свои интересы.
Автор: Иван Стрелец, консультант по интеллектуальному праву юридической компании «Polozov Group»
При этом в тех редакциях ГК, которые мне попадались, я что-то ограничений перечня произведений, которые могут быть служебными, нигде не увидел.
Я вижу, что в п. 1 ст. 1295 ГК РФ говорится про «произведение науки, литературы или искусства», а список таковых в п. 1 ст. 1259 ГК РФ (линк: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_64629/be05678dc42ddc67aae5be9ba9beebd367fb9a3f/ ),
во-первых, несравнимо больше, чем перечислено Вами,
во-вторых, является открытым (есть указание на «другие произведения»).
То есть, никаких подобных ограничений в ГК нет. Более того, «произведения науки, литературы и искусства» являются более общим понятием, чем «литературные произведения», и уж тем более «фотоматериалы» к литературным произведениям вряд ли относятся, и «фотографические произведения» указаны отдельной строкой от «литературных произведения».